ت : سوالات تحقیق………………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

3

 

 

 

ث : فرضیه های تحقیق……………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

3

 

 

 

ج : روش تحقیق……………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

4

 

 

 

ح : سازماندهی تحقیق………………………………………………………………………………………………………………………

 

 

4

 

 

 

فصل نخست: بازشناسی مفاهیم و درآمدی بر مبنای بزه محاربه………………………………………………………………

 

 

6

 

 

 

مبحث نخست:واژه شناسی و تفکیک محاربه از مفاهیم مشابه…………………………………………………………………

 

 

7

 

 

 

گفتار نخست: واژه شناسی…………………………………………………………………………………………………………………

 

 

7

 

 

 

الف: مفهوم لغوی……………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

7

 

 

 

ب: مفهوم فقهی………………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

8

 

 

 

ج: مفهوم حقوقی………………………………………………………………………………………………………………………………

 

 

10

 

 

 

گفتار دوم: تفکیک محاربه از مفاهیم مشابه…………………………………………………………………………………………..

 

 

12

 

 

 

الف: تفکیک محاربه ازبغی………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

12

 

 

 

ب: تفکیک محاربه از جرایم سیاسی…………………………………………………………………………………………………..

 

 

13

 

 

 

ج: تفکیک محاربه از افساد فی الارض…………………………………………………………………………………………………

 

 

15

 

 

 

مبحث دوم: درآمدی بر مبنای بزه محاربه……………………………………………………………………………………………..

 

 

17

 

 

 

 

گفتار نخست: مبانی شرعی………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

17

 

 

 

الف: مبانی قرآنی ……………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

17

 

 

 

1- شأن نزول آیه…………………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

18

 

 

 

2- دیدگاه های مفسرین…………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

20

 

 

 

1-2- دیدگاه نخست……………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

20

 

 

 

2-2- دیدگاه دوم……………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

22

 

 

 

ب: مبانی روایی محاربه……………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

23

 

 

 

ج: محاربه در اقوال فقها…………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

25

 

 

 

گفتار دوم: مبانی عرفی………………………………………………………………………………………………………………………

 

 

29

 

 

 

الف: وجود بروز خطر شدید………………………………………………………………………………………………………………

 

 

29

 

 

 

ب: لزوم حفظ امنیت عمومی جامعه……………………………………………………………………………………………………

 

 

29

 

 

 

فصل دوم: ارکان بزه محاربه……………………………………………………………………………………………………………….

 

 

32

 

 

 

مبحث نخست: رکن قانونی………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

33

 

 

 

گفتار نخست: تحولات تقنینی…………………………………………………………………………………………………………….

 

 

34

 

 

 

الف: در قانون حدود و قصاص…………………………………………………………………………………………………………..

 

 

34

 

 

 

ب: در قانون مجازات اسلامی…………………………………………………………………………………………………………….

 

 

36

 

 

 

ج: در قانون جدید مجازات اسلامی…………………………………………………………………………………………………….

 

 

38

 

 

 

گفتار دوم: نارسائی های تقنینی…………………………………………………………………………………………………………..

 

 

40

 

 

 

الف: ابهامات تقنینی موجود……………………………………………………………………………………………………………….

 

 

40

 

 

 

– در ارتباط محاربه با افساد فی الارض……………………………………………………………………………………………….

 

 

40

 

 

 

2- در زمینه تحقق شرایط محاربه……………………………………………………………………………………………………….

 

 

42

 

 

 

ب: در اختلاط محاربه بابغی………………………………………………………………………………………………………………

 

 

46

 

 

 

مبحث دوم: رکن مادی………………………………………………………………………………………………………………………

 

 

47

 

 

 

گفتار نخست: رفتار مجرمانه………………………………………………………………………………………………………………

 

 

48

 

 

 

الف: لزوم فعل مثبت…………………………………………………………………………………………………………………………

 

 

48

 

 

 

ب: لزوم توانایی ایجاد ترس……………………………………………………………………………………………………………….

 

 

48

 

 

 

گفتار دوم: اهمیت وسیله و موضوع جرم……………………………………………………………………………………………..

 

 

50

 

 

 

الف: اهمیت وسیله در محاربه…………………………………………………………………………………………………………….

 

 

50

 

 

 

ب: اهمیت موضوع جرم……………………………………………………………………………………………………………………

 

 

51

 

 

 

گفتار سوم: نتیجه مجرمانه و شروع به جرم در بزه محاربه………………………………………………………………………

 

 

53

 

 

 

الف: تحلیل لزوم یا عدم لزوم تحقق نتیجه……………………………………………………………………………………………

 

 

53

 

 

 

ب: تحلیل شروع به جرم در محاربه…………………………………………………………………………………………………….

 

 

53

 

 

 

مبحث سوم: رکن روانی…………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

55

 

 

 

گفتار نخست: اهمیت رکن روانی در محاربه…………………………………………………………………………………………

 

 

55

 

 

 

گفتار دوم: اجزاء رکن روانی………………………………………………………………………………………………………………

 

 

56

 

 

 

الف: سوء نیت عام……………………………………………………………………………………………………………………………

 

 

56

 

 

 

ب: سوء نیت خاص…………………………………………………………………………………………………………………………

 

 

57

 

 

 

گفتار سوم: لزوم عمومی بودن تهدید…………………………………………………………………………………………………..

 

 

58

 

 

 

فصل سوم: واکنش کیفری در قبال بزه محاربه………………………………………………………………………………………

 

 

60

 

 

 

مبحث نخست: مسئولیت کیفری محارب و کیفیت اجرای مجازات ها……………………………………………………..

 

 

61

 

 

 

گفتار نخست: رویکردهای فقهی در زمینه کیفیت اعمال مجازات ها………………………………………………………..

 

 

61

 

 

 

الف: نظریه تخییر……………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

62

 

 

 

ب: نظریه تنویع یا ترتیب…………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

64

 

 

 

گفتار دوم: تحلیل اجرای مجازات محاربه…………………………………………………………………………………………….

 

 

70

 

 

 

الف: اجرای قتل……………………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

70

 

 

 

ب: اجرای به صلیب کشیدن………………………………………………………………………………………………………………

 

 

73

 

 

 

ج: اجرای قطع دست و پا………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

76

 

 

 

د: اجرای تبعید………………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

78

 

 

 

مبحث دوم: مسئولیت کیفری همکاری با محارب و درآمدی برعلل سقوط کیفر محاربه…………………………….

 

 

85

 

 

 

گفتار نخست: تحلیل مجازات مشارکت و معاونت در محاربه…………………………………………………………………

 

 

86

 

 

 

الف: مشارکت در محاربه…………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

86

 

 

 

ب: معاونت در محاربه……………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

88

 

 

 

گفتار دوم: علل سقوط کیفر محاربه…………………………………………………………………………………………………….

 

 

91

 

 

 

الف: توبه………………………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

91

 

 

 

ب: جنون و مرگ…………………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

96

 

 

 

نتیجه گیری…………………………………………………………………………………………………………………………………….

 

 

100

 

 

 

پیشنهادات………………………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

104

 

 

 

منابع و مآخذ…………………………………………………………………………………………………………………………………..

 

 

106

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

علائم و نشانه های اختصاری
بی تاریخ نشر، بدون تاریخ نشر……………………………………………………………………………………….	بی تا
بی محل نشر، بدون جای نشر…………………………………………………………………………………………	بی جا
جلد……………………………………………………………………………………………………………………………..	ج
صفحه…………………………………………………………………………………………………………………………..	ص
صفحات……………………………………………………………………………………………………………………….	صص
شماره…………………………………………………………………………………………………………………………..	ش
هجری شمسی……………………………………………………………………………………………………………….	ه.ش
هجری قمری…………………………………………………………………………………………………………………	ه.ق
هجری………………………………………………………………………………………………………………………….	هم
همان نویسنده، همان اثر………………………………………………………………………………………………….	همان
میلادی………………………………………………………………………………………………………………………….	م

 

چکیده

 

واژه ی محاربه از ریشه «حرب» گرفته شده است که متضاد کلمه «سلم» به معنی صلح می باشد. محاربه در اصل به معنی «سلب» و گرفتن است و از این جهت در مورد کسی که برای جنگیدن با دیگران یا ترساندن آنها سلاح می کشد به کار می رود که وی قصد گرفتن جان یا مال یا امنیت دیگری را دارد.

 

افساد فی الارض و محاربه دو تأسیس مجزا می باشند و افساد فی الارض تمامی گناهانی را که دارای مفسده ی عمومی هستند، از قبیل اشاعه ی فحشا و منکرات، در بر می گیرد.

 

به کار رفته شدن کلمات «محاربه» و «افساد فی الارض» در کنار هم در عنوان باب هفتم قانون مجازات اسلامی مصوب سال 1370 نشانگر آن است که در قانون ما نیز این دو کلمه بصورت مترادف به کار رفته اند.

 

محاربه که گاهی در برخی از متون اسلامی با عناوین «حرابه» «قطع الطریق» و یا «سرقت کبری» به کار برده می شود، از اقسام جرایم علیه امنیت و آسایش عمومی بوده و از جمله ی حدود است، که این امر مورد اتفاق کلیه مذاهب اسلامی و همچنین فقهای شافعی و حنفی است اما علی رغم این اتفاق نظر در جزئیات مسئله، دیدگاه های مختلفی از سوی آنها ابراز شده است.به عنوان مثال در خصوص حد محاربه که در ماده 190 قانون مجازات اسلامی،حد محاربه را یکی از چهار مجازات ذکر شده در این ماده در نظر گرفته است در حالی که در نزد فقهای شافعی و حنفی مجازات محارب با توجه به عملی که واقع می شود تعیین می شود. یا در خصوص اقوال تخییر و ترتیب در اجرای مجازات که فقهای امامیه قائل به قول تخییر شده اند در حالی که فقهای شافعی و حنفی قول ترتیب را پذیرفته اند.

 

کلید واژگان

 

 

• محاربه2- افساد فی الارض3- بغی4 – قطاع الطریق 5- اخافه

 

مقدمه

 

در شریعت، جرایم به محضورات شرعی که خداوند متعال از آنها بوسیله ی حد یا تعزیر منع کرده است تعریف شده اند و محضور، عبارت است از انجام فعلی که از آن نهی شده است و یا ترک فعلی که به آن امر شده است. پس جرم، انجام عملی حرام است که فعل آن دارای مجازات است و یا ترک فعلی است که شرع انور به تحریم و مجازات آن تصریح کرده است. جرم در میان پدیده های گوناگون اجتماعی نیز رفتاری مورد انزجار و نفرت جامعه است، که با توجه به شدت و ضعف آن، مستلزم عقوبت می گردد. با پیروزی و به ثمر رسیدن انقلاب شکوهمند اسلامی که با رهبری مرجع عالیقدر تشیع حضرت امام خمینی (ره) در 22 بهمن ماه سال 1357 صورت گرفت یکی از برنامه های دولت اسلامی پس از استقرار و استحکام نظام اسلام وضع قوانین کیفری ملهم از احکام شرع انور و لغو مقرراتی که با این احکام مغایرت داشت، بود و در راستای این هدف، در اصل چهارم قانون اساسی جمهوری اسلامی ایران مقرر گردید که به طور اطلاق کلیه قوانین و مقررات در تمام زمینه ها مطابق با موازین اسلامی باشد لذا تحول در مقررات جزائی، شد و این تحول جزائی در عرصه ی عمل نظام کیفری را با قواعد حقوق جزای اسلام درهم آمیخت و تأسیسات حقوقی متعددی به قلمرو نظام جزائی اضافه گردید و  طلیعه ی این تحول پیش از تصویب مقررات جدید با اجرای مجازات های اسلامی که به موجب احکام دادگاه های انقلاب اسلامی در همان روزهای نخستین پیروزی انقلاب نمایان گردید سپس با تصویب مقررات جزائی اسلام تقسیم بندی جرایم از خلاف، جنحه و جنایت به حدود و قصاص و دیات و تعزیرات تغییر یافت. در بخش حدود، محاربه به عنوان جرمی مستقل وارد حقوق موضوعه ی ایران گردید. پدیده ی مجرمانه ی محاربه، یکی از عناوین حقوق جزای اسلامی می باشد. این مبحث در باب حدود، بین فقهای شیعه و سنی مشهور است. در آن باب، مجازات های شدیدی از قبیل قتل، صلب، قطع دست و پا به خلاف و نفی بلد مورد بحث و بررسی قرار می گیرد. وضع مجازات های شدید از سوی شارع مقدس بیانگر اهمیتی است که شارع، برای صیانت مردم، تأمین امنیت و آسایش جامعه قائل است. لذا با توجه به اهمیت این موضوع و مباحثی که پیرامون نحوه ی اجرای آن و مصادیق آن در عصر حاضر و نیز بررسی وجوه تفکیک این جرم با جرائم بغی (جرم سیاسی) و افساد فی الارض و سایر جرایم مخل امنیت داخلی و خارجی که مطرح است، موضوع پایان نامه خود را بررسی این جرم در حقوق کیفری ایران و مطالعه ی تطبیقی آن با فقهای شافعی و حنفی نیز انتخاب نموده ام. امید است که انشاءالله مورد توجه اساتید و دانشجویان عزیز واقع گردد.

 

الف : اهمیت تحقیق

 

یکی از جرایم مهمی که باعث سلب نظم و امنیت اجتماع می شود محاربه است که شارع مقدس حد آن را تعیین و مجازات شدیدی برای آن مقرر داشته است. در تبیین این حد شرعی مسائل و احکام متعددی مطرح است همچون مجزا یا واحد بودن عناوین محاربه و افساد فی الارض، لزوم یا عدم لزوم وجود سلاح در تحقق محاربه، ضروری بودن یا نبودن تحقق خوف در مردم، تخییری یا ترتیبی بودن مجازات های چهارگانه آن، نحوه ی اجرای قتل یا صلب، نحوه ی سقوط کیفر محاربه که در این پایان نامه سعی شده که با توجه به اهمیت موضوع به توضیح هر یک از عناوین ذکر شده پرداخته گردد.

 

ب : اهداف تحقیق

 

هدف از این تحقیق شناخت مفهوم محاربه و ارکان متشکله آن در قوانین ایران و بررسی مسائل مورد اختلاف در حقوق کیفری ایران و فراهم کردن امکان دستیابی محققان و پژوهشگران به منابع فقهی موضوع تحقیق می باشد. چرا که مطالعه متون فقهی نیز در این امر تحقیق حائز اهمیت می باشد و در نهایت سعی شده که به بیان برخی از نارسائی های موجود در مواد قانونی مربوط به بزه محاربه، به دلیل اهمیت آن در اجتماع و محاکم و در جهت مرتفع نمودن آن راهکارهایی پیشنهاد گردیده است.

 

ب) حقوق خصوصی ………………………………………………………….. 9

 

مبحث دوم: آزادی……………………………………………………………………….. 9

 

گفتار اول: حق آزادی………………………………………………………………… 9

 

بند اول: مفهوم لغوی آزادی……………………………………………………….. 11

 

بند دوم: مفهوم حقوقی آزادی…………………………………………………….. 11

 

گفتار دوم: اقسام آزادی………………………………………………………………. 14

 

بند اول: آزادیهای فردی…………………………………………………………… 14

 

بند دوم: آزادی مطلق……………………………………………………………… 16

 

بند سوم: آزادی مقید……………………………………………………………… 16

 

گفتار سوم: حدود آزادی های فردی………………………………………………….. 16

 

بند اول: عدم مخالفت با موازین اسلامی…………………………………………… 17

 

بند دوم: عدم مخالفت با حقوق و آزادی های دیگران…………………………….. 17

 

بند سوم: عدم مخالفت با مصالح جامعه و حقوق عمومی…………………………… 18

 

مبحث سوم: تحقیقات مقدماتی…………………………………………………………… 19

 

گفتار اول: مفهوم تحقیقات مقدماتی…………………………………………………. 19

 

بند اول: لغوی……………………………………………………………………… 19

 

بند دوم: مفهوم حقوقی……………………………………………………………. 19

 

الف) موسع…………………………………………………………………….. 19

 

ب) مفهوم خاص……………………………………………………………….. 20

 

گفتار دوم: مقامات انجام دهنده تحقیقات مقدماتی…………………………………… 20

 

بند اول: مراجع قضایی…………………………………………………………….. 20

 

بند دوم: ضابطین دادگستری………………………………………………………. 22

 

فصل دوم‌: مبانی حقوق و آزادی های فردی در تحقیقات مقدماتی………………………….. 24

 

مبحث نخست: مبانی نظری……………………………………………………………….. 24

 

گفتار نخست: کرامت ذاتی انسان……………………………………………………… 24

 

گفتار دوم: تضمین دادرسی عادلانه……………………………………………………. 26

 

گفتار سوم: فرض بی گناهی………………………………………………………….. 27

 

بند اول: مبنای فرض بی گناهی…………………………………………………… 29

 

بند دوم: تحلیل فرض بی گناهی در توجیه حقوق فردی…………………………… 29

 

بند سوم: حقوق و آزادی های ناشی از فرض بی گناهی…………………………… 31

 

گفتار چهارم: مصلحت گرایی…………………………………………………………. 33

 

گفتار پنجم: هم زیستی مسالمت آمیز………………………………………………….. 33

 

مبحث دوم: مبانی حقوقی و فقهی………………………………………………………… 34

 

گفتار اول: مبانی فقهی………………………………………………………………… 34

 

بند اول: قرآن……………………………………………………………………… 35

 

بند دوم: سنت معصومین…………………………………………………………… 37

 

بند سوم: اجماع (فتاوی فقها)……………………………………………………… 39

 

گفتار دوم: مبانی حقوقی……………………………………………………………… 39

 

بند اول: قانون اساسی………………………………………………………………. 39

 

الف) قانون اساسی مشروطیت…………………………………………………… 39

 

ب) قانون اساسی 1358………………………………………………………… 41

 

ج) مقایسه قانون اساسی جدید با قانون اساسی مشروطیت………………………. 41

 

بند دوم: قوانین عادی……………………………………………………………… 42

 

الف) قانون مدنی……………………………………………………………….. 42

 

ب) قوانین دادرسی…………………………………………………………….. 44

 

1- قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور کیفری………….. 44

 

2- قانون تشکیل دادگاه های عمومی و انقلاب مصوب 1373………………….. 45

 

ج) قوانین خاص………………………………………………………………… 45

 

1- قانون‌احترام به‌آزادی‌های‌مشروع‌و‌حفظ‌حقوق‌شهروندی‌ مصوب 1383…….. 45

 

2- قانون تشکیل شرکت پست………………………………………………….. 45

 

3- قانون جرائم رایانه ای مصوب 1383………………………………………. 46

 

4- قانون تجارت الکترونیکی………………………………………………….. 47

 

5- لایحه حریم خصوصی……………………………………………………… 48

 

 

بخش دوم: حقوق و آزادی های فردی ناظر به تحقیقات مقدماتی در اماکن خصوصی…………. 50

 

فصل اول: حق حریم و ضوابط قانونی بازرسی از اماکن خصوصی…………………………… 51

 

مبحث نخست: حق حریم اماکن خصوصی……………………………………………….. 51

 

گفتار اول: مفهوم و قلمرو مکان خصوصی……………………………………………. 51

 

بند اول: مفهوم مکان خصوصی……………………………………………………. 51

 

الف) مفهوم مسکن……………………………………………………………… 51

 

ب) مفهوم مکان خصوصی……………………………………………………… 52

 

بند دوم‌: قلمرو مکان خصوصی……………………………………………………. 54

 

الف) قلمرو مکان خصوصی از حیث فضای مجازی…………………………….. 54

 

ب) مکان خصوصی بودن وسایل نقلیه و اشیاء متعلق به افراد…………………… 55

 

1- نظریه مکان خصوصی بودن وسایل نقلیه……………………………………. 55

 

2- دیدگاه مکان خصوصی نبودن وسایل نقلیه…………………………………. 56

 

گفتار دوم: اصل مصونیت مکان خصوصی……………………………………………. 57

 

بند اول: اصل مصونیت در اسناد بین المللی………………………………………… 58

 

بند دوم: در نظام حقوق کیفری ایران……………………………………………… 59

 

مبحث دوم: ضوابط و تشریفات قانونی بازرسی از اماکن خصوصی………………………. 60

 

گفتار اول: ضوابط قانونی بازرسی از اماکن خصوصی………………………………… 62

 

بند اول: صدور مجوز قضایی………………………………………………………. 62

 

بند دوم: ضرورت بازرسی…………………………………………………………. 65

 

بند سوم‌: تعیین زمان و مکان بازرسی………………………………………………. 66

 

گفتار دوم: تشریفات قانونی بازرسی از اماکن خصوصی……………………………… 67

 

بند اول: حضور مالک یا متصرف در محل بازرسی………………………………… 67

 

بند دوم‌: شرایط شکلی مجوز بازرسی………………………………………………. 68

 

بند سوم‌: تنظیم و امضاء صورت مجلس بازرسی……………………………………. 69

 

بند چهارم: استفاده از شیوه های متعارف در بازرسی……………………………….. 69

 

فصل دوم: ضمانت اجرایی نقض حریم اماکن خصوصی…………………………………….. 71

 

مبحث اول: اعتبار اقدامات قضایی ناشی از نقض حریم اماکن خصوصی متهم……………. 71

 

گفتار اول: اعتبار دلایل تحصیلی………………………………………………………. 72

 

بند اول: نظریه عدم اعتبار…………………………………………………………. 72

 

بند دوم: نظریه تفصیلی……………………………………………………………. 74

 

بند سوم: نظریه اعتبار کامل دلایل…………………………………………………. 74

 

گفتار دوم: اعتبار قرار نهایی دادسرا………………………………………………….. 74

 

بند اول: اعتبار قرار موقوفی و منع تعقیب…………………………………………. 75

 

بند دوم: قرار مجرمیت…………………………………………………………….. 75

 

گفتار سوم: اعتبار حکم محکومیت……………………………………………………. 76

 

مبحث دوم: جرم انگاری نقض حریم اماکن خصوصی…………………………………… 77

 

گفتار اول: جرم ورود غیر مجاز به منزل متهم…………………………………………. 80

 

گفتار دوم: جرم بازرسی غیر قانونی اماکن خصوصی…………………………………. 85

 

بند اول: ماده 570 (سلب حقوق متهم در بازرسی منزل)……………………………. 86

 

بند دوم: ماده 16 قانون آیین دادرس کیفری………………………………………. 88

 

بند سوم: لایحه حریم خصوصی…………………………………………………… 89

 

بخش سوم: حقوق‌و آزادی‌های‌فردی‌ناظر‌به تحقیقات‌مقدماتی‌در‌حوزه ارتباطات‌خصوصی………. 90

 

فصل اول: حق حریم و ضوابط قانونی بازرسی ارتباطات خصوصی………………………….. 91

 

مبحث اول: حق حریم ارتباطات خصوصی……………………………………………….. 91

 

گفتار اول: مفهوم و قلمرو ارتباطات خصوصی……………………………………….. 91

 

بند اول: مفهوم ارتباطات خصوصی……………………………………………….. 91

 

بند دوم: قلمرو ارتباط خصوصی…………………………………………………… 92

 

گفتار دوم: اصل مصونیت ارتباطات خصوصی………………………………………… 95

 

بند اول: در اسناد بین المللی……………………………………………………….. 95

 

الف) اسناد جهانی حقوق بشر…………………………………………………… 95

 

ب) کنوانسیون های بین المللی…………………………………………………. 96

 

ج) اسناد منطقه ای……………………………………………………………… 97

 

1- اعلامیه اسلامی حقوق بشر………………………………………………….. 97

 

2-کنوانسیون اروپایی و آمریکایی حقوق بشر…………………………………. 97

 

بند دوم: حقوق ایران……………………………………………………………… 99

 

الف) در فضای واقعی………………………………………………………….. 99

 

ب) در فضای سایبری………………………………………………………….. 101

 

گفتار سوم: انحاء مداخله در ارتباطات خصوصی……………………………………… 105

 

بند اول: باز کردن و تفتیش مرسولات پستی……………………………………….. 105

 

بند دوم: رهگیری تلفن ها و سیگنال های رادیویی…………………………………. 107

 

بند سوم: رهگیری داده های رایانه های و ارتباطات اینترنتی………………………. 109

 

مبحث دوم: ضوابط قانونی بازرسی ارتباطات خصوصی…………………………………… 112

 

گفتار اول: صدور مجوز قانونی……………………………………………………….. 112

 

گفتار دوم: ضرورت بازرسی………………………………………………………….. 113

 

گفتار سوم: تعیین نحوه کنترل و رهگیری…………………………………………….. 115

 

گفتار چهارم: تعیین موضوع کنترل و رهگیری……………………………………….. 116

 

گفتار پنجم: تعیین محدوده زمانی بازرسی و رهگیری…………………………………. 117

 

گفتار ششم: تعیین اختیارات و اقدامات مامور کنترل و رهگیری……………………… 118

 

فصل دوم: ضمانت اجرای نقض حریم ارتباطات خصوصی………………………………….. 119

 

مبحث اول: اعتبار اقدامات قضایی ناشی از حریم ارتباطات خصوصی……………………. 119

 

گفتار اول: اعتبار دلایل تحصیلی………………………………………………………. 120

 

گفتار دوم‌: اعتبار قرار نهایی دادسرا………………………………………………….. 127

 

بند اول: نظریه اعتبار قرار…………………………………………………………. 128

 

بند دوم: نظریه بطلان قرار…………………………………………………………. 129

 

گفتار سوم: اعتبار حکم محکومیت……………………………………………………. 129

 

مبحث دوم: جرم انگاری نقض حریم خصوصی ارتباطات………………………………… 130

 

گفتار اول: هتک حرمت مراسلات و مخابرات………………………………………… 131

 

بند اول: عناصر تشکیل دهنده جرم………………………………………………… 131

 

بند دوم: مجازات جرم…………………………………………………………….. 133

 

گفتار دوم: افشای اسرار و اطلاعات خصوص متهم……………………………………. 134

 

بند اول: فضای واقعی……………………………………………………………… 134

 

بند دوم‌: افشای اسرار و اطلاعات خصوصی متهم در فضای مجازی………………… 135

 

الف) افشای اسرار تجاری مبادله شده(‌قانون تجارت الکترونیک)………………. 137

 

ب) قانون جرایم رایانه‌ای………………………………………………………. 137

 

گفتار سوم: دسترسی غیرمجاز به مراسلات و مخابرات………………………………… 137

 

گفتار چهارم: تحصیل غیر مجاز مراسلات، مخابرات، اسرار تجاری……………………. 138

 

گفتار پنجم: شنود غیر مجاز مخابرات…………………………………………………. 139

 

گفتار ششم: انتقال محتوای مراسلات و مخابرات و مکالمات………………………….. 140

 

نتیجه گیری ………………………………………………………………………….. 142

 

فهرست منابع …………………………………………………………………………. 149

 

چکیده انگلیسی……………………………………………………………………….. 155

 

چکیده:

 

حقوق­ وآزادی­های فردی (حرمت اماکن و ارتباطات خصوصی) درتحقیقات مقدماتی امروزه جزء قواعد آمره بین­المللی است­که اسناد بین­المللی متعدد و قانون ­اساسی و قوانین عادی داخلی بر رعایت آن در تحقیقات مقدماتی تاکید دارد.با این وجود ازیک سو مفهوم امکان و ارتباطات خصوصی متهم وقلمرو آنها وگستره مصونیت این حقوق در نظام کیفری به روشنی تبیین نشده است و از دیگرسو اصل مصونیت یک اصل مطلقی نیست بلکه مصالح­اجتماعی بازرسی منازل و ارتباطات خصوصی متهم را با رعایت ضوابط و تشریفات قانونی ایجاب می‌نماید که بایستی این موازین مورد مداقه قرارگیرد.

 

مساله اساسی دیگر ضمانت اجرای نقض حقوق یاد شده است، ضمانت اجرای نخست، اعتبار اقدامات قضایی ناشی از نقض­ این حقوق اعم از ادله تحصیلی‌، قرار مجرمیت و حکم محکویت است که برخی حقوقدانان نظر به بطلان ادله حاصله داده و پاره ای دیگر به اعتبارکامل دلایل اعتقاد دارند. در خصوص اعتبارقرار مجرمیت و محکومیت نیز همین احتمالات مطرح است. گونه دوم ضمانت اجرای نقض حرمت اماکن و ارتباطات خصوصی جرم­انگاری آن در فضای واقعی و مجازی است که قانونگذاردرقانون مجازات اسلامی و قوانین خاص دیگر نظیر جرایم رایانه ای، تجارت الکترونی وغیره برخی از مصادیق نقض را جرم انگاشته و با کیفر حبس یا جزای نقدی پاسخ داده است. اما برخی از مصادیق مهم من جمله دسترسی غیر مجاز به ارتباطات، انتقال غیر مجاز، بازرسی غیر قانونی منازل بدون ورود به آن‌، با خلاء قانونی مواجه است. از این­رو این پایان­نامه با عنوان «حقوق و آزادی فردی (حرمت مسکن، مخابرات و مکالمات)در تحقیقات مقدماتی» به بررسی این مسائل می پردازد.

 

 کلید واژگان: حقوق وآزادی های فردی، مصونیت مسکن، ارتباطات خصوصی، تحقیقات مقدماتی،متهم

 

مقدمه

 

الف) بیان موضوع

 

رعایت حقوق و آزادی های فردی در تمام حوزه های اجتماعی و سیاسی‌، اقتصادی و فرهنگی یکی از بنیادی ترین مسئله حقوق بشری است. در این میان پایبندی به رعایت حقوق و آزادی های افراد در مرحله تحقیقات مقدماتی از اهمیت دو چندانی برخوردار است. در نظام کیفری ایران علیرغم به رسمیت شناخته شدن پایبندی به حق رعایت حریم اماکن و ارتباصات خصوصی متهم در قانون اساسی و قوانین عادی کیفری، ابعاد و مفهوم حق حریم اماکن و ارتباطات خصوصی متهم و مصونیت آن در اسناد بین الملل و حقوق داخلی روشن نیست. ضمانت اجرای عدم رعایت حقوق مزبور نیز دارای ابهام اساسی است. لذا این پایان نامه به بررسی حقوق و آزادی­های افراد(‌اماکن و ارتباطات خصوصی) در تحقیقات مقدماتی اختصاص دارد که به دنبال پاسخ به سوالات اساسی ذیل است.  

 

ب) سوالات

 

1-حق متهم به رعایت حریم اماکن و ارتباطات خصوصی وی در تحقیقات مقدماتی بر چه پایه ای استوار است؟

 

2- نظام کیفری ایران نسبت به رعایت و قلمرو حقوق مذکور چه رویکردی دارد؟

 

3- نقض حقوق و آزادیهای فردی ناظر به اماکن و ارتباطات خصوصی متهم در تحقیقات مقدماتی چه ضمانت اجرایی دارد؟

 

4- ضوابط و تشریفات قانونی بازرسی حریم امکان و ارتباطات خصوصی متهم کدامند؟

 

ج) فرضیات

 

در پاسخ به سوالات فوق فرضیه های به شرح ذیل قابل طرح است:

 

1- مبانی نظری حق حریم اماکن و ارتباطات خصوصی متهم در تحقیقات مقدماتی، تضمین دادرسی عادلانه و مصلحت جامعه و مبنای فقهی آن مضمون آیات و روایت مبنی برحرمت ورود بدون اذن و حرمت تجسس و اجماع فقها و مبنای حقوقی آن حکم قانونی است.

 

2- حقوق و آزادی فردی ناظر به تحقیقات مقدماتی در حوزه اماکن و ارتباطات خصوصی‌، به طور نسبی در نظام کیفری ایران مورد حمایت واقع شده و در فضای مجازی خلا قانونی اساسی وجود دارد.

 

3- نقض حریم اماکن و ارتباطات خصوصی در مواردی که اقدامات قضایی مستند به دلایل تحصیلی ناشی از آن باشد. موجب بی­اعتباری دلایل تحصیلی، قرار مجرمیت و حکم محکومیت می شود و که در برخی موارد مسولیت کیفری نیز به همراه دارد.

 

4- اصل مصونیت اماکن و ارتباطات خصوصی متهم مطلق نیست و در موارداستثنائی در صورت ضرورت بازرسی جهت کشف جرم،دستگیری متهم و آلات و دلایل جرم با صدور مجوز قضای و تعین زمان و مکان بازرسی و با رعایت تشریفاتی قانونی نظیر حضور متصرفین و غیره می توان حریم مزبور را مورد تفتیش و بازرسی قرار داد.

 

مبحث اول – تعریف اعتبارات اسنادی                                                            19

 

مبحث دوم- مزایای اعتبارات اسنادی                                                             22

 

1-2-2- تضمین                                                                                    23

 

2-2-2- تامین نقدینگی و منابع مالی                                                            25

 

3-2-2- نزدیکی جهت اقامه دعوا                                                                25

 

مبحث سوم- معایب اعتبارات اسنادی                                                            26

 

1-3-2- تاخیر                                                                                      26

 

2-3-2- هزینه                                                                                      29

 

3-3-2- تقلب                                                                                      30

 

مبحث چهارم- اهمیت و فایده اعتبارات اسنادی در تجارت الکترونیک                       31

 

4-1-2- تضمین و الکترونیکی شدن اسناد                                                       32

 

4-2-2- تامین نقدینگی و الکترونیکی شدن اسناد                                               36

 

4-3-2- نزدیکی و عصر تجارت الکترونیک                                                    39

 

مبحث پنجم- ماهیت حقوقی اعتبارات اسنادی                                                   41

 

مبحث ششم- اقسام اعتبارات اسنادی                                                             44

 

6-1-2- اعتبارات اسنادی تجاری                                                                 44

 

6-2-2- اعتبارات اسنادی تضمینی                                                               45

 

6-3-2- اعتبارات اسنادی قابل برگشت – غیر قابل برگشت                                   46

 

6-4-2- اعتبارات اسنادی قابل انتقال – غیر قابل انتقال                                         47

 

 

 

 

 

 

5-6-2- اعتبار اسنادی مدت دار                                                                  48

 

مبحث هفتم- کاربرد اعتبارات اسنادی                                                             49

 

مبحث هشتم- شرایط عمومی قرارداد گشایش اعتبار اسنادی                                   49

 

8-1-2- رویه بانک های ایران جهت گشایش اعتبار اسنادی                                              51

 

مبحث نهم- پوشش اعتبار اسنادی                                                                   55  

 

9-1-2- تلخیصی از 725URR                                                                        55

 

9-2-2- شرایط اعمال 725URR    57                                                                  

 

مبحث دهم- بررسی یک نمونه اعتبار اسنادی                                                    57

 

مبحث یازدهم- نقش اسناد در اعتبارات اسنادی                                                  66

 

11-1-2- اختلاف و ابهام در اسناد                                                              67

 

11-2-2- یکپارچگی اسناد متعدد                                                                68

 

11-3-2- همبستگی اسناد                                                                        69

 

مبحث دوازدهم- نقش اعتبارات اسنادی در تسهیل و تضمین معاملات تجاری بین المللی 71

 

مبحث سیزدهم- مقایسه اعتبارات اسنادی با اسناد قابل معامله و قراردادها                    76

 

13-1-2- اعتبارات اسنادی و اسناد قابل معامله                                                 76

 

13-2-2- اعتبارات اسنادی و قراردادها                                                          77

 

فصل سوم- ویژگی های حقوقی اعتبارات اسنادی                                            79

 

مبحث اول – اجزای طیف ویژگی های حقوقی اعتبارات اسنادی                              81

 

1-1-3- فرمالیسم: تئوری ظاهر و شکل اسناد و مدارک (اصالت شکل و ظاهر)            81

 

 

 

 

 

 

1-2-3- مالكیت محل                                                                             83       

 

1-3 -3- وصف مصونیت، عدم ورود ایرادات و استثنائات                                    84

 

1-4-3- ویژگی استقلال                                                                          86

 

1-5 -3- وصف تجاری                                                                           87

 

 

1-6-3- خاصیت مبادله ای                                                                        88

 

1-7-3- ارجحیت و تفوق جنبه های تاسیسی قانونی…                                       89

 

1-8-3- وصف تجریدی                                                                          91

 

1-9-3- وحدت حقوقی و اتحاد شكلی و ماهوی موازین اعتبارات اسنادی                  92

 

1-10-3- مفروض بودن حسن نیت                                                             93

 

1-11-3- اصل تدقیق و تبعیت از شرایط اعتبار نامه                                           94

 

1-12-3- خاصیت تضامنی                                                                       95

 

1-13-3- وصف تنجیزی                                                                         96

 

1-14-3- جنبه موضوعیت داشتن و قائم به خود بودن                                         97

 

مبحث دوم- چارچوب حقوقی اعتبارات اسنادی                                                 99

 

3-2-1- منابع حقوقی                                                                              99

 

3-2-1-1- عرف ها و رویه های متحدالشكل اعتبارات اسنادی(یو.سی.پی.)                100

 

3-2-1-2- یو.سی.پی. الكترونیك(eucp)                                                     105

 

1-2-1-2-3- کاربردای.یو.سی.پی.                                                           106

 

3-2-1-3- كنوانسیون آنسیترال راجع به ضمانت نامه های مستقل و اعتبارات اسنادی تضمینی    108

 

 

 

 

 

3-2-1-4- ماده 5 قانون (كد) متحدالشكل تجارت امریكا(UCC)                           110

 

2-2-3- اصول بنیادین حقوقی حاكم بر اعتبارات اسنادی                                     112

 

2-2-1-3- اصل استقلال یا وصف تجریدی اعتبار اسنادی                                  113

 

2-3-2-2- اصل انطباق دقیق اسناد با شروط اعتبار                                          116

 

2-3-3- قواعد حقوقی حاکم بر اعتبارات اسنادی                                            118

 

فصل چهارم- حل و فصل اختلافات در روابط تجاری بین الملل                          125

 

مبحث اول- روش های حل و فصل اختلافات در روابط تجاری بین الملل                 126

 

1-1-4- قواعد ADR                                                                           127

 

2-1-4- کارشناسی                                                                              129

 

1-2-1-4- آیا نظر کارشناسی برای طرف های مربوطه الزام آور است؟                    130

 

3-1-4- حل و فصل اختلافات ناشی از ابزارهای بانکی اسنادی                             131      

 

1-3-1-4- هدف قواعد حل و فصل اختلافات ناشی از ابزارهای بانکی اسنادی          131

 

2-3-1-4- شرایط استفاده از خدمات DOCDEX                                                     132

 

4-1-4- هیات های حل اختلاف                                                                133

 

5-1-4- داوری                                                                                   134

 

6-1-4- رسیدگی در دادگاه(دادرسی)                                                          137

 

1-6-1-4- دادگاه صالح                                                                         137

 

مبحث دوم- ویژگیهای روش های جایگزین حل و فصل اختلافات                         138

 

1-2-4- قلمرو روش های جایگزین حل و فصل اختلافات                                 138

 

 

 

 

 

 

2-2-4- ویژگیهای روش های جایگزین حل و فصل اختلافات                             139

 

نتیجه                                                                                                 140

 

پیشنهادات                                                                                         145

 

فهرست منابع و ماخذ                                                                             148

 

 الف- طرح مساله

 

این پایان نامه در صدد آن است که ماهیت حقوقی اعتبارات اسنادی اعم از داخلی یا بین المللی را تبیین نموده، مشخص نماید پس از گشایش چه جنبه های حقوقی ای ممكن است بر آن حادث گردد و قانون حاكم بر آن كدام است و چنانچه اختلافی در این میان روی دهد توسط چه مرجعی باید حل و فصل گردد؟

 

بدون شک انجام تعهدات قراردادی از مهمترین اهداف هر قرارداد است. در روابط قراردادی داخلی یک کشور به لحاظ وجود دستگاه قضایی و نیروهای مورد نیاز برای انجام این تصمیمات، انجام تعهدات قراردادی ساده تر و اضطراب متعاقدین کمتر است ولی در روابط بین المللی بدلیل وجود موانع عدیده از جمله عدم شناخت طرفین از وضعیت و حسن شهرت تجاری همدیگر، بعد مسافت، عدم ثبات ارزی و … طرفین قرارداد از همان ابتدا در جستجوی تأمین کافی هستند تا به دور از هرگونه دلواپسی و اضطراب در یک بستر امن تجاری فعالیت نمایند.

 

یکی از مهمترین مواردی که صادرکننده و واردکننده (طرفین معامله بین المللی) باید برای انعقاد قرارداد و النهایه انجام معامله در مورد آن توافق نمایند این است که واردکننده با چه روشی می خواهد وجه را به صادرکننده پرداخته و تسویه حساب نماید. در حال حاضر بهترین و مطمئن ترین روش برای این امر اعتبار اسنادی است.[3] اعتبار اسنادی تعهدی از سوی بانک است که به موجب آن بانک متعهد می شود مبلغ تعهد شده خریدار را به موقع به دست فروشنده برساند. حتی چنانچه خریدار قادر به پرداخت مبلغ خرید نباشد، بانک موظف است باقیمانده مبلغ خرید را خود بپردازد. بانک همچنین به نیابت از خریدار که نگهدارنده اعتبارات اسنادی است تا زمان دریافت تائیدیه مبنی بر این که کالاهای خریداری شده حمل شده اند وجه را پرداخت نخواهد کرد. اعتبارات اسنادی اغلب در معاملات بین المللی به منظور اطمینان از دریافت مبالغ پرداختی مورد استفاده قرار می گیرد. بدین دلیل اعتبارات اسنادی یک جنبه بسیار مهم در تجارت بین المللی محسوب می گردند.

 

2.مبانی روایی قصاص…………………………………………………………………….. 23

 

ب:مبانی دیه درآیات وروایات……………………………………………………………… 24

 

1.مبانی قرآنی دیه………………………………………………………………………….. 24

 

2.مبانی روایی دیه…………………………………………………………………………. 26

 

مبحث دوم:تحولات تاریخی دیه وقصاص………………………………………………….. 29

 

گفتارنخست:تحولات تاریخی قصاص………………………………………………………. 29

 

الف:در دوران قبل از اسلام………………………………………………………………… 29

 

ب: در دوران پس از اسلام…………………………………………………………………. 35

 

گفتاردوم:تحولات تاریخی دیه………………………………………………………………. 37

 

الف:در دوران قبل از اسلام………………………………………………………………… 37

 

ب: در دوران پس از اسلام…………………………………………………………………. 39

 

مبحث سوم:درآمدی برحکمت یابی تأثیر جنسیت در دیه و قصاص……………………….. 43

 

گفتار نخست:حکمت یابی تأثیر جنسیت در دیه…………………………………………….. 44

 

الف:دیدگاهها ورویکردها………………………………………………………………….. 44

 

ب:تحلیل ها و ارزیابی ها………………………………………………………………….. 49

 

گفتاردوم:حکمت یابی تأثیر جنسیت در قصاص……………………………………………. 55

 

الف:دیدگاهها و رویکردها………………………………………………………………….. 55

 

ب:تحلیل ها و ارزیابی ها………………………………………………………………….. 58

 

فصل دوم:رویکردهای فقهی، حقوقی به تأثیر جنسیت در دیه……………………………… 60

 

مبحث نخست:رویکردهای فقهی……………………………………………………………. 62

 

گفتارنخست:رویکرد مشهور فقهاء و دیدگاه غیرمشهور…………………………………… 62

 

الف:تشریح دیدگاهها………………………………………………………………………… 62

 

ب:ادله استنادی……………………………………………………………………………… 69

 

مبحث دوم: رویکرد حقوقی به تأثیر جنسیت در دیه……………………………………….. 86

 

فصل سوم: رویکردهای فقهی و حقوقی به تأثیر جنسیت در قصاص……………………… 90

 

مبحث نخست: رویکردهای فقهی…………………………………………………………… 92

 

مبحث دوم: رویکرد حقوقی تأثیر جنسیت در قصاص……………………………………… 97

 

مبحث سوم:درآمدی بر تأثیر جنسیت قاتل و مقتول………………………………………… 106

 

گفتار نخست:تأثیر جنسیت قاتل…………………………………………………………….. 107

 

گفتار دوم: تأثیر جنسیت مقتول…………………………………………………………….. 114

 

الف:قتل زن توسط مرد…………………………………………………………………….. 114

 

ب: قتل مرد توسط زن……………………………………………………………………… 118

 

نتیجه گیری…………………………………………………………………………………. 120

 

پیشنهادات…………………………………………………………………………………… 122

 

 

منابع:……………………………………………………………………………………….. 123

 

کتابهای فارسی……………………………………………………………………………… 123

 

کتابهای عربی………………………………………………………………………………. 125

 

مقالات و پایان نامه ها……………………………………………………………………… 127

 

چکیده:
     دیه یكى از انواع مجازاتی است كه ضرر و زیان ناشی از فقدان فرد را جبران می کند و به عنوان جریمه بر مجرم اعمال مى‏شود و به این دلیل نقش بازدارنده دارد. یکی از مباحث مطرح در بحث دیه، تعیین مقدار و تفاوت دیه زن و مرد در فقه اسلامی و به ویژه فقه شیعه و بررسی نظرات جدید است. این گفتمان بیشتر ناظر به قوانین کشوری مطرح شده؛ زیرا طبق ماده 300 قانون مجازات اسلامى جمهوری اسلامی ایران، دیه قتل زن مسلمان، خواه عمدى و خواه غیر عمدى نصف دیه مرد مسلمان تصویب شده است.

 

 در این باره دو جریان و نظریه وجود دارد: یکی دفاع از نظریه مشهور میان فقهاست که مبنای تعیین قیمت دیه را بر اساس روایات نبوی و اهل بیت به شکل معین و خاص می داند. جریان دیگر، مبنای تعیین قیمت دیه را بر اساس کلیت بیان قرآن می داند و مخالف با تعیین دائمی مقدار معین و دائمی از قیمت دیه و مخالف تفاوت میان زن و مرد در خون بها و هزینه آسیبها است و بر آنچه در قرآن بیان شده، تکیه می کند و به نقد روایات رسیده می پردازد. در این باره، نقادان نظر مشهور از روشهای تاریخی و حدیث شناسی و تحلیل ملاک این احکام در روایات سود می جویند تا این نظریه را به چالش بکشند. این تحقیق در مقام اثبات عمومیت نظر قرآن و تثبیت آن است، در آغاز به تفسیر تنها آیه دیه پرداخته و نشان داده شده که مفاد این آیه چه ویژگی هایی دارد و چرا قرآن خصوصیات حکم را تعیین نکرده، و آیات دیگری که مؤید این آیه هستند، و نیز بررسی روایاتِ به ظاهر مخصص حکم پرداخته و این پرسش را مطرح کرده، که آیا این روایات از قبیل تبیین احکامی مانند نماز و روزه است که خصوصیات آن در قرآن بیان نشده و تعیین آن به سنت واگذار شده، یا موضوع دیه و مسائلی از این قبیل، افزون بر این که از قبیل اجمال و تفصیل نیستند، از امور تعبدی هم نیست و ملاکِ احکامش هم مانند نماز و روزه جنبه سِرّی ندارد و استدلال کسانی که به تحلیل روایات پرداخته، قابل نقض و اشکال است. همچنین تلاش گردیده بحث های فراوان انجام شده بین این دو نظریه در این تحقیق بازتاب یابد و ادله موافقان تخصیص و دلایل این تفاوت بحث و بررسی گردد، به این امید که این راه پر چالش تفاوت جنسی با این روش تحقیقی هموار گردد

 

کلید واژگان : جنسیت ، قصاص ، دیه ،حکومت ، ارش

 

الف ) مقدّمه:

 

«زن» كیست؟ زن موجودى است مختار، داراى هوش و آگاهى; موجودى كه شاهكار آفرینش است و خداوند متعال او را آفرید تا نیمى از بار رسالت انسانیت را به دوش گیرد و از آن مهم تر، بار سنگین پرورش و تكثیر نسل و تربیت آن را حمل نماید. اما با وجود این، در طول تاریخ همواره برخوردهاى متفاوتى با او شده است. در كتاب بزرگ تاریخ، صفحات تاریك و روشنى از كردارهاى آدمیان در برخورد با زن، رقم خورده است و در این میان، فقط ادیان راستین الهى، به ویژه اسلام، به احیاى حقوق زن همت گماشته، فطرت انسانى و الهى او را بیدار ساخته و آزادى زن            را از قید وبند جاهلیت به ارمغان آورده اند.

 

در اسلام، زن از نظر شرافت و حیثیت انسانى با مرد برابر مى باشد، اما نوع حقوق و مجازات آنان با هم تفاوت دارد; یعنى در اسلام تساوى هست، اما تشابه نیست. به عبارت دیگر، اسلام با تساوى موافق و با تشابه مخالف است. همین نگرش اسلام موجب شده است كه مرد و زن حقوق، تكالیف و مجازات هاى متفاوتى داشته باشند.                            
على رغم اینكه اسلام همواره كوشیده است زن را موجودى همسان و همشأن مرد معرفى نماید و زن این موجود شریف را از حصار جاهلیت قدیم و جدید برهاند، اما امروزه نظریه مترقّى اسلام با چالش هایى جدى روبه رو شده است: از سویى، با حقیقت پوشى متحجّران بى خبر از اسلام و عملكرد برخى حاكمان به اصطلاح اسلامى و برخورد غیر اسلامى آنان با زن و از سوى دیگر، با به راه افتادن جریان هاى فمینیستى در عصر حاضر، مواجه گردیده است.            

ب: ورود خسارت.. 15

 

بند سوم: رابطه سببیت بین خسارت و عدم انجام تعهد. 16

 

الف: رابطه سببیت بین خسارت و عدم انجام تعهدات اصلی.. 17

 

ب: رابطه سببیت بین ورود خسارت و عدم انجام تعهدات فرعی.. 17

 

گفتارسوم: مصادیق مسئولیت وکیل در برابر موکل ناشی از توقیف اموال. 18

 

بند دوم: مسئولیت وکیل در برابر موکل به واسطه ایجاد مسئولیت برای موکل در مقابل مخاطب توقیف اموال. 19

 

بند سوم: مسئولیت وکیل در برابر موکل به واسطه توقیف ناقص از سوی وکیل. 20

 

مبحث دوم: مسئولیت وکیل در برابر اشخاص ثالث ناشی از توقیف اموال. 21

 

گفتار اول: مسئولیت وکیل در برابر اشخاص ثالث منتفع از خدمات وکیل.. 22

 

بند اول: مبنای مسئولیت وکیل در برابر اشخاص منتفع. 23

 

بند دوم: مصادیق مسئولیت وکیل در برابر اشخاص منتفع. 24

 

گفتار دوم: مسئولیت وکیل در برابر طرف دعوی موکل ناشی ار توقیف اموال. 25

 

بند اول: توقیف اموال طرف دعوی، به وسیله وکیل خارج از حدود اختیارات.. 26

 

بند دوم: توقیف واهی اموال از طرف دعوی.. 27

 

بند سوم: قصد اضرار وکیل در توقیف اموال طرف دعوی.. 29

 

گفتار سوم: مسئولیت وکیل در برابر اشخاص ثالث نسبت به دعوی.. 29

 

بند اول: شخص ثالث مستقلاً ذیحق در مال توقیفی.. 30

 

بند دوم: شخص ثالث تبعی ذیحق در مال توقیفی.. 31

 

فصل دوم: مسئولیت آمر و مجری توقیف ناشی از توقیف اموال.. 32

 

مبحث اول: مسئولیت آمر ناشی از توقیف اموال. 32

 

گفتار اول: صور دخالت آمر در توقیف… 33

 

بند اول: صدور حکم منشأ توقیف… 34

 

بند دوم: توقیف مال ناشی از صدور حکم به نفع متقاضی توقیف… 35

 

الف-توقیف به عنوان نتیجه مستقیم حکم. 36

 

ب-توقیف به عنوان نتیجه غیرمستقیم حکم. 36

 

بند سوم: توقیف مال ناشی از صدور حکم به ضبط اموال به نفع دولت.. 37

 

الف: بررسی مفهوم ضبط اموال به وسیله دادگاه 38

 

ب: مصادیق ضبط اموال در قوانین موضوعه. 39

 

بند چهارم: توقیف مال ناشی از صدور حکم به مصادره اموال به نفع دولت.. 39

 

الف: مفهوم مصادره اموال به وسیله دادگاه 40

 

ب: مصادیق مصادره اموال. 41

 

گفتار دوم: صدور قرار منشأ توقیف اموال. 42

 

بند اول: صدور قرار تأمین خواسته. 42

 

بند دوم: صدور قرار تامین دعوای واهی.. 43

 

بندسوم:صدور قرار تأمین اتباع بیگانه. 44

 

بند چهارم: صدور قرار دستور موقت.. 46

 

گفتار سوم: صدور اجرائیه(دستور اجرا). 47

 

بند اول:مقدمات صدور اجرائیه. 47

 

بند دوم:شکل اجرائیه و قواعد حاکم بر آن. 48

 

بند سوم: مرجع صدور اجرائیه. 50

 

مبحث دوم: منبع مسئولیت آمر توقیف… 51

 

گفتار اول: تشریح اصل 171 ق.ا و ماده 58 ق.م.ا 52

 

فصل سوم: منابع مسئولیت دادورز ناشی از توقیف اموال.. 59

 

مبحث اول: تشریح مواد598، 604، 605ق.م.ا. 59

 

گفتار اول: تطبیق مواد598، 604، 605ق.م.ا. با فعل داورز. 61

 

گفتار دوم: مسئولیت دادورز ناشی از توقیف اموال و ماده 11ق.م.م. 64

 

بند اول: تشریح ماده 11ق.م.م. 64

 

الف: ارتباط زمانی میان وقوع ضرر و انجام وظیفه. 66

 

ب: ارتباط عمل با هدف و وسیله خدمت عمومی.. 67

 

ج: نقص وسایل اداره 67

 

بند دوم: تطبیق ماده 11ق.م.م. با فعل دادورز. 68

 

مبحث سوم: ارکان مسئولیت دادورز ناشی از توقیف اموال. 72

 

گفتار اول: فعل زیانبار دادورز. 72

 

 

بند اول: عدم رعایت تشریفات قانونی.. 73

 

بند سوم: عدم توجه به اظهارات افراد ذیحق در توقیف… 75

 

گفتار دوم: ورود خسارت به مخاطب از توقیف… 76

 

بند اول: عام بودن خسارات قبل مطالبه از دادورز. 77

 

بند دوم: خاص بودن خسارات قابل مطالبه از دادورز. 78

 

گفتار سوم: رابطه سببیت بین فعل زیانبار دادورزو خسارت وارده به مخاطب توقیف… 78

 

بند اول: لزوم احراز رابطه سببیت بین فعل زیانبار دادورز و خسارت وارده به مخاطب توقیف… 79

 

بند دوم: چگونگی احراز رابطه سببیت بین فعل دادورز و خسارات وارده 80

 

بند سوم: اسباب معافیت دادورز از مسئولیت ناشی از توقیف اموال. 81

 

الف: تقصیر زیان دیده 81

 

ب: دخالت ذینفع توقیف… 82

 

ج: دخالت اشخاص ثالث.. 83

 

د: تقصیر یا اشتباه قاضی در صدور حکم یا قرار یا دستور. 83

 

پیشنهاد

 

نتیجه. 88

 

فهرست منابع و ماخذ.. 92

 

الف: کتب فارسی.. 92

 

ج: مقالات.. 94

 

د: جزوات وتقریرات.. 95

 

چکیده انگلیسی.. 96

 

چكیده

 

توقیف اموال، گاه ؛ نتیجه اجرای حكم است وگاهی نیز ، مقدمه ای است بر آن . نتیجه توقیف نیز، حسب نوع مال و توقیف، میتواند محدودیت و یا سلب كامل سلطه متصرف و مالك نسبت به مال باشد . توقیف اموال موجب ورود زیان به مخاطب آن می شود ، لیكن این زیان قابل جبران نیست ، چراكه وفق مقررات قانونی بوده است ، اما چنانچه اقدامات مزبور به لحاظ قانونی دچار ایراد باشد . خللی به اركان آن وارد آید می تواند سبب نقض توقیف و مسئولیت خاطی باشد . در فرآیند توقیف اموال ، اشخاص مختلف به حسب منافع و وظایفشان نقش دارندكه عبارتنداز :

 

وكیل ؛ قاضی آمر توقیف و دادورز مجری توقیف كه هر یك از آنها حسب مورد برای استیفاء حقوق و یا انجام وظایف خود بایستی در محدوده چارچوب مقرر عمل نماید ؛ در غیر اینصورت چنانچه زیان ناروایی به مخاطب توقیف وارد اید ، خاطی به عنوان مسئول جبران شناخته خواهد شد .

 

مكانیزم مسئولیت هر یك از افراد مذكور متفاوت است و قانونگذار بنا به نقش هر یك از آنها ؛ نوع و درجه ای خاص از مسئولیت را برایشان پیش بینی نموده ، فلذا منبع و اركان مسئولیت هر یك متمایز از دیگری است .

 

آنچه در این تحقیق كوشیده شده به آن پرداخته شود ؛ مسئولیت هر یك از اصحاب توقیف ناشی از نفس توقیف اموال است و چارچوب این تحقیق محدود به زیان هایی است كه صرف وقوع توقیف به مخاطب آن وارد می آورد . رویكرد این تحقیق صرفا به حقوق داخلی است و بررسی موضوع در حقوق داخلی مد نظر نگارنده بوده است و سعی شده است تا از منابع مسئولیت مدنی كه در قوانین موضوعه ما موجود است ؛ منابع مسئولیت مدنی هر یك از عاملین زیان در فرآیند توقیف اموال یافته شود . قانون مدنی؛ قانون مسئولیت مدنی ؛ قانون آیین دادرسی مدنی ؛ قانون مجازات اسلامی و مجموعه قوانین راجع به وكالت دادگستری منابع قانونی هستند كه در این تحقیق به آنها رجوع شده است

 

كلمات كلیدی : مسئولیت مدنی ، توقیف اموال ، منشاء توقیف ، مسئولیت آمر توقیف ، مصادره اموال ، تعهدات فرعی ، تامین خواسته ، تامین دعوای واهی

 

مقدمه

 

مسئله و موضوع تحقیق

 

علم حقوق از جمله علوم اجتماعی است ؛ كه ناظر بر روابط اجتماعی بین اشخاص است و حقوقدانان وظیفه دارند به عنوان متخصصین این علم به تحقیق در خصوص مسائل حقوقی بپردازند .

 

دامنه علم حقوق به واسطه توسعه روزافزون روابط اجتماعی در حال گسترش است فلذا زمینه های تحقیقی در علم حقوق نیز رو به گسترش می باشد . تكامل جوامع بشری بدون تردید ؛ محرك تكامل و توسعه نهادهای حقوقی موجود در جوامع بوده است .

 

علم حقوق برای اینكه بتواند پاسخگوی نیازهای جامعه باشد ؛ بایستی سوار بر قطار توسعه و گسترش علوم ؛ به مانند سایر علوم راه توسعه را در پیش بگیرد . اما آنانكه باید در طول این مسیر علم حقوق را هدایت كنند ؛ حقوقدانان هستند .

 

پیشرفت سریع دانش بشری زاینده نهادهای جدید اجتماعی است . این نهادها در ذهن دانشمندان پرورانده   می شود و با بكارگیری آنها به وسیله كاربران ، آب دیده میشوند . نهاد های حقوقی هم از این قاعده مستثنی نیستند و چنانچه نظری بر تاریخ حقوق بیافكنیم و شاخه های اولیه این علم را در نظر آوریم ؛ می بینیم بر خلاف تقسیم بندی های گسترده امروزین ، در گذشته علم حقوق دارای دو شاخه بوده ، یكی حقوق خصوصی و دیگری حقوق عمومی . اما با گذر ایام و تكوین عقاید حقوقی و نیز به اقتضای ضرورتها و نیاز های جامعه ؛ این تقسیم بندیها توسعه یافت و به شكل حاضر در آمد .

 

مجموعه ای كه امروز تحت عنوان علم حقوق در اختیار ماست ؛ همانگونه كه آغاز كار نیست ؛ مسلما پایان كار هم نخواهد بود و تا زمانی كه روابط انسانی در جوامع پا برجاست ؛ باب توسعه علم حقوق نیز مفتوح است و نظرات جدید كه در سایه تحقیق و نگارش بدست خواهد آمد ، از جمله اسباب این توسعه به شمار می رود .

 

یكی از نهادهایی كه در طول ایام ایجاد شده و توسعه یافته است، مسئولیت مدنی است . این جوانه بارور شاخ و برگ گرفت به نحوی كه امروزه این ضرورت كه مسئولیت مدنی به عنوان شاخه ای مستقل از حقوق مدنی مطرح گردد ، احساس می شود .

 

مسئولیت مدنی ؛ به لحاظ كثرت موضوعات تحت شمول امروزه دامنه گسترده ای دارد و بر خلاف سابقه اش در فقه كه تحت عنوان ؛ ضمانت قهری ؛ صرفا محدود به غصب ، اتلاف اموال ، تسبیب و موارد مشابه میشد ، موضوعاتش دچار تكثر گردیده است تا بدانجا كه دامنه اش از ضرر ناشی از جرم تا زیان معنوی ناشی از نقض قرارداد ادامه دارد و همین عام الشمولی عده ای را بر این باور داشته كه قائل به مسئولیت مدنی بر سایر گرایش های حقوقی شوند .

 

از سوی دیگر ؛ مسئولیت مدنی ؛میتواند به عنوان معیاری برای سنجش میزان توسعه و پیشرفت فرهنگ حقوقی در هر جامعه مطرح باشد و سهولت در جبران خسارت و گستردگی نوع خسارات قابل جبران ؛ عناصر این سنجش هستند .

 

در خصوص مفهوم مسئولیت مدنی ؛ به مانند بسیاری از نهاد های حقوقی ؛ تعریف واحدی از سوی حقوقدانان ارائه نشده ؛ اما به نظر می رسد میتوان مسئولیت مدنی را چنین معرفی نمود

 

(( هر گاه شخص متعهد به جبران خسارت وارد به دیگری باشد كه این خسارت به طور عرفی منتسب به بوی باشد و او هیچ حق مشروعی در اضرار به غیر نداشته باشد ؛ مسئولیت مدنی درجبران خسارت خواهد داشت ))

 

همانگونه كه گفته شد ، مسئولیت مدنی دامنه ای وسیع دارد ؛ هر جا كه بحث از ورود خسارت و جبران آن مطرح باشد ؛ باید مسئولیت مدنی را موضوع بحث دانست و از جمله مواردی كه در آن ورود زیان والزام جبران خسارت به وسیله عامل آن محتمل است ؛ توقیف اموال می باشد . البته لازم به توضیح است چنانچه توقیف زیانی را به دیگری وارد آورد كه بنا بر قانون ؛ زیان دیده مستحق تحمل آن زیان نبوده ؛ باید مورد را از مصادیق مسئولیت مدنی انگاشت چرا كه در غیر اینصورت محملی برای جبران خسارت باقی نمی ماند ؛ در این نوشتار به دنبال بررسی این موضوع هستیم .

 

توقیف اموال از موضوعات اجرای احكام مدنی است ؛ كه شاخه ای از آئین دادرسی مدنی محسوب میگردد . توقیف به مفهوم سلب آزادی است و مقصود از توقیف اموال هم سلب آزادی سلطه مالك یا متصرف نسبت به مال مورد توقیف می باشد .

 

توقیف اموال ؛ عملی قهری و غیر ارادی نیست كه فارغ از اراده اشخاص محقق شود ؛ بلكه مستلزم یكسری مقدمات و لوازم است كه این مقدمات و لوازم از سوی اشخاص مختلف به لحاظ نقششان در فرایند توقیف تحقق می یابد .

 

اشخاص مزبور و نقششان در توقیف عبارتند از : وكیل ؛ آمر توقیف ( قاضی ) و مجری توقیف ( دادورز) كه از مجموعه آنها به علاوه مخاطب توقیف ( محكوم علیه ) به عنوان اصحاب توقیف یاد می كنیم و در این تحقیق مسئولیتشان ناشی از توقیف اموال را مورد بررسی قرار می دهیم .

 

ضرورت تحقیق :

 

ضرورت اصلی در انجام هر تحقیق ؛ بنابرآنچه كه گفته شد ؛ تلاش در راستای زمینه چینی برای توسعه و پیشرفت علوم می باشد فلذا دستیابی به این مهم ؛ تحقیقات در تمام زمینه ها را ضروری می نماید .

 

اما در خصوص تحقیق در موضوع این نوشتار ؛ لازم به یادآوری است به واسطه وسعت دامنه مسئولیت مدنی ضرورت دارد تا قواعد كلی آن را در زمینه و مصادیق مختلف مورد بررسی قرار دهیم . به عبارت دیگر ، این قواعد بایستی به مانند یك لباس بر تن افراد مختلف اندازه شود . بنابراین به قواعد مسئولیت مدنی بایستی در هر مصداق خاص پرداخت .

 

لازم به توضیح است ؛ مسئولیت مدنی التزام شخص به جبران خسارت است و از آنجا كه اشخاص به مناسبت موقعیت خود مرتكب اعمال و افعال مختلف می شوند بنابراین ممكن است در حین انجام این اعمال مختلف ؛ سبب ورود زیان به دیگری شوند ؛ فلذا دچار مسئولیت مدنی می گردند ؛ اما مكانیزم جبران خسارت و قواعد حاكم بر مسئولیت ناشی از هر فعل به صورت خاص می تواند باشد و با سایر افعال یا موقعیت ها متفاوت باشد و چه بسا گاهی یك شخص در مقابل دیگری به واسطه دو عمل زیانبار مجزا دچار دو تعهد به جبران خسارت به صورت علی حده گردد كه هر كدام از این تعهدات از یك مكانیزم خاص تبعیت می كند .

 

در نتیجه ؛ زمینه برای تحقیق در مسئولیت مدنی بسیار وسیع است و به تعداد موقعیت ها و اشكال ورود زیان به دیگران می توان در خصوص مسئولیت مدنی تحقیق نمود .