1-5-2مالکیت تبعی…………………………………………………………………………………………………………………………………..20

 

1-5-3 مالکیت حکمی………………………………………………………………………………………………………………………………21

 

1-5-4 مالکیت معنوی………………………………………………………………………………………………………………………………22

 

1-5-5 مالکیت موقت……………………………………………………………………………………………………………………………….22

 

فصل دوم: مالکیت  زمانی و مقایسه آن با عقود معین

 

2-1 مالکیت زمانی…………………………………………………………………………………………………………………………………….28

 

2-1-1 تعریف مالکیت زمانی…………………………………………………………………………………………………………………….28

 

2-1-1-1تعریف لغوی………………………………………………………………………………………………………………………………28

 

2-1-1-2 تعرفی اصطلاحی………………………………………………………………………………………………………………………29

 

2-1-2تاریخچه مالکیت زمانی…………………………………………………………………………………………………………………..30

 

2-1-2-1 مالیکت زمانی در کشورهای خارجی………………………………………………………………………………………..30

 

2-1-2-2 مالیکت زمانی در ایران…………………………………………………………………………………………………………….33

 

2-1-3 بررسی مبانی مشروعیت مالکیت زمانی ………………………………………………………………………………………33

 

2-1-3-1 بررسی مبنای مشروعیت حقوقی مالکیت زمانی……………………………………………………………………34

 

2-1-3-1-1 اجاره و صلح منافع……………………………………………………………………………………………………………..34

 

2-1-3-1-2 اصل حاکمیت اراده……………………………………………………………………………………………………………34

 

2-1-3-1-3 اصل نفوذ و اعتبار تعهدات…………………………………………………………………………………………………36

 

2-1-3-1-4 دکترین حقوقی………………………………………………………………………………………………………………….36

 

2-1-3-1-5بنای عقلا و قاعد تسلیط…………………………………………………………………………………………………….37

 

2-1-3-1-6عرف…………………………………………………………………………………………………………………………………….38

 

2-1-3-2بررسی مبنای فقهی مشروعیت مالکیت زمانی……………………………………………………………………….38

 

2-1-3-2-1 بررسی موضوع در فقه امامیه……………………………………………………………………………………………39

 

2-1-3-2-2کتاب………………………………………………………………………………………………………………………………….40

 

2-1-3-2-3سنت…………………………………………………………………………………………………………………………………..40

 

2-1-4 روش انجام معامله از طریق مالکیت زمانی……………………………………………………………………………….41

 

.2-1-4-1انواع کلی مالکیت زمانی………………………………………………………………………………………………………..42

 

2-1-4-2منافع طرفین و جامعه در انعقاد قراراد مالکیت زمانی………………………………………………………….43

 

2-1-4-2-1 محاسن مالکیت زمانی برای خریدار………………………………………………………………………………..43

 

2-1-4-2-2 محاسن مالکیت زمانی برای فروشنده…………………………………………………………………………….44

 

2-1-4-2-3 محاسن مالکیت زمانی برای دولت و جامعه………………………………………………………………..45

 

2-1-4-3 مزایای مالکیت زمانی……………………………………………………………………………………………………….45

 

2-1-5 دیدگاه مخالفین و پاسخ موافقین مالکیت زمانی………………………………………………………………….47

 

2-1-6 اقسام مالکیت زمانی……………………………………………………………………………………………………………..51

 

2-1-6-1مالکیت زمانی،بر مبنای حق ایجاد شده برای خریدار………………………………………………………51

 

2-1-6-2 مالکیت زمانی بر مبنای محل اقامتگاه…………………………………………………………………………….53

 

2-1-6-3 مالکیت زمانی بر مبنای زمان استفاده……………………………………………………………………………..54

 

2-1-7 خصوصیات قرارداد مالکیت زمانی…………………………………………………………………………………………56

 

2-1-8 نکاتی که خریداران احتمالی باید به آن توجه کنند………………………………………………………………59

 

2-2 مالکیت زمانی در قالب عقود معین…………………………………………………………………………………………….60

 

2-2-1 مقایسه مالکیت زمانی با عقد قرض……………………………………………………………………………………….. 61

 

2-2-1-1 تعریف عقد قرض…………………………………………………………………………………………………………………62

 

2-2-1-2 اوصاف عقد قرض…………………………………………………………………………………………………………………62

 

2-2-2 مقایسه مالکیت زمانی با عقد معاوضه………………………………………………………………………………………63

 

2-2-2-1 تعریف معاوضه……………………………………………………………………………………………………………………. 63

 

2-2-2-2 اوصاف معاوضه……………………………………………………………………………………………………………………. 63

 

2-2-3 مقایسه مالکیت زمانی با عقد بیع……………………………………………………………………………………………… 64

 

2-2-3-1 تعریف بیع……………………………………………………………………………………………………………………………….64

 

2-2-3-2ویژگی های عقد بیع…………………………………………………………………………………………………………………65

 

2-2-3-3 شرایط عقد بیع……………………………………………………………………………………………………………………….65

 

2-2-3-4 نمونه کاربردی بیع زمانی………………………………………………………………………………………………………..66

 

2-2-3-5 رویه قضایی………………………………………………………………………………………………………………………………67

 

2-2-3-6 تقاوت مالکیت زمانی با عقد بیع……………………………………………………………………………………………..68

 

2-2-4 بیع موقت و مقایسه ی آن با مالکیت زمانی……………………………………………………………………………….69.

 

 

2-2-4-1 دلایل  بطلان بیع موقت…………………………………………………………………………………………………………71

 

2-2-4-2 تفاوت بیع موقت با قرارداد  مالکیت زمانی…………………………………………………………………………….74

 

2-2-5 مقایسه مالکیت زمانی با عقد اجاره……………………………………………………………………………………………..75

 

2-2-5-1تعریف عقد اجاره………………………………………………………………………………………………………………………75

 

2-2-5-2 شرایط اساسی عقد اجاره………………………………………………………………………………………………………..76

 

2-2-5-3 تفاوت عقد اجاره با مالکیت زمانی………………………………………………………………………………………….76

 

2-2-6مقایسه مالکیت زمانی با عقد صلح……………………………………………………………………………………………….77

 

2-2-6-1تعریف صلح………………………………………………………………………………………………………………………………78

 

2-2-6-2 تعریف عقد صلح…………………………………………………………………………………………………………………….79

 

2-2-6-3 آیا مورد صلح باید معین باشد؟…………………………………………………………………………………………….81

 

2-2-6-4 تفاوت مالکیت زمانی با عقد صلح…………………………………………………………………………………………82

 

2-2-7 مقایسه مالکیت زمانی با حق انتفاع………………………………………………………………………………………….83

 

2-2-7-1 تعریف حق انتفاع………………………………………………………………………………………………………………….84

 

2-2-7-2ماهیت حق نتفاع…………………………………………………………………………………………………………………..84

 

2-2-7-3 انواع حق انتفاع………………………………………………………………………………………………………………………85

 

2-2-7-4 موارد زوال حق انتفاع…………………………………………………………………………………………………………….86

 

2-2-7-5تفاوت میان مالکیت منافع و حق انتفاع…………………………………………………………………………………87

 

2-2-7-6شباهت مالکیت زمانی با حق انتفاع……………………………………………………………………………………….87

 

2-2-7-7 تفاوت مالکیت زمانی با حق انتفاع………………………………………………………………………………………..88

 

فصل سوم : ماهیت آثار و کاربردهای مهایات

 

3-1 کلیات…………………………………………………………………………………………………………………………………………….91

 

3-1-1 انواع تقسیم………………………………………………………………………………………………………………………………91

 

3-1-1-1 تقسیم عین………………………………………………………………………………………………………………………….91

 

3-1-1-2 تقسیم دین و مطالبات ( قرض) ………………………………………………………………………………………..91

 

3-1-1-3 تقسیم منافع (مهایات) ……………………………………………………………………………………………………..91

 

3-1-2 تعریف تقسیم منافع (مهایات ) …………………………………………………………………………………………….91

 

3-1-2-1تعریف لغوی………………………………………………………………………………………………………………………..91

 

3-1-2-2 تعریف اصطلاحی……………………………………………………………………………………………………………….93

 

3-1-3 ارکان مهایات………………………………………………………………………………………………………………………….94

 

3-1-3-1 موضوع مهایات…………………………………………………………………………………………………………………..94

 

3-1-3-2 مالیکت بر منافع…………………………………………………………………………………………………………………96

 

3-1-3-3 وجود اشاعه…………………………………………………………………………………………………………………………96

 

3-2مبانی مشروعیت مهایات و ماهیت حقوقی آن……………………………………………………………………………..97

 

3-2-1 مبانی فقهی تقسیم منافع……………………………………………………………………………………………………….97

 

3-2-1-1 کتاب……………………………………………………………………………………………………………………………………97

 

3-2-1-2سنت……………………………………………………………………………………………………………………………………..98

 

3-2-1-3حکم عقل و بنای عقلا………………………………………………………………………………………………………….98

 

3-2-1-4اجماع…………………………………………………………………………………………………………………………………….98

 

3-2-1-5استحسان……………………………………………………………………………………………………………………………….98

 

3-2-2 بررسی ماهیت حقوقی مهایات…………………………………………………………………………………………………99

 

3-2-2-1نظریه اباجه معوضه بودن تقسیم منافع……………………………………………………………………………….99

 

3-2-2-2 نظریه معاوضه بودن تقسیم………………………………………………………………………………………………..100

 

3-2-2-3 نظریه صلح بودن تقسیم…………………………………………………………………………………………………….101

 

3-2-2-4نظریه اجاره بودن………………………………………………………………………………………………………………….102

 

3-2-2-5 قرارداد خصوصی بودن مهایات…………………………………………………………………………………………….103

 

3-3 بکارگیری مهایات برای مالکیت زمانی……………………………………………………………………………………. …..104

 

3-3-1 تفاوت مهایات و مالکیت زمانی…………………………………………………………………………………………… ……105

 

3-4اقسام مهایات و آثار و احکام آن………………………………………………………………………………………………………107

 

3-4-1 اقسام تقسیم منافع( مهایات ) ………………………………………………………………………………………………….107

 

3-4-1-1مهایات به اعتبار زمان و مکان………………………………………………………………………………………………..107

 

3-4-1-1-1مهایات زمانی………………………………………………………………………………………………………………………107

 

3-4-1-1-2مهایات مکانی……………………………………………………………………………………………………………………..108

 

3-4-1-1-3 مقایسه بین مهایات زمانی و مکانی…………………………………………………………………………………108

 

3-4-1-2مهایات به تراضی و اجبار………………………………………………………………………………………………………109

 

3-4-1-2-1مهایات به تراضی……………………………………………………………………………………………………………….109

 

3-4-1-2-2مهایات به اجبار…………………………………………………………………………………………………………………109

 

3-4-2احکام و آثار تقسیم منافع……………………………………………………………………………………………………… 110

 

3-4-2-1لزوم یا جواز تقسیم منافع…………………………………………………………………………………………………..110

 

3-4-2-1-1نظریه جواز……………………………………………………………………………………………………………………..110

 

3-4-2-1-2نظریه لزوم……………………………………………………………………………………………………………………..110

 

3-4-2-1-3نظریه برگزیده……………………………………………………………………………………………………………….. 111

 

3-4-2-2اثر مهایات…………………………………………………………………………………………………………………………….111

 

3-4-3فروش اجباری عین و جانشینی آن با مهایات………………………………………………………………………… 112

 

3-5 مسائلی درباره مهایات…………………………………………………………………………………………………………………..113

 

جمع بندی و نتیجه گیری……………………………………………………………………………………………………………………115

 

منابع و ماخذ………………………………………………………………………………………………………………………………………….118

 

پیوست…………………………………………………………………………………………………………………………………………………..127

 

چکیده به زبان انگلیسی………………………………………………………………………………………………………………………..137

 

صفحه معرفی به زبان انگلیسی……………………………………………………………………………………………………………..138

 

• تفسیر قرارداد در فقه و حقوق ایران مبتنی بر قصد طرفین ومقررات قانونی و سپس عرف است.

 

• در تفسیر قراردادها دو دسته عوامل مؤثرند که عبارت‌اند از عوامل داخلی تفسیر مانند توجه به اراده واقعی (باطنی) و توسل به خود قرارداد و طبیعت آن اجمال و ابهام قرارداد را برطرف می‌سازد و عوامل خارجی تفسیر قرارداد مانند تفسیر عقد متناسب با معنای قانونی یا عرف و عادت که به کمک آنها تفسیر و تبیین قرارداد ممکن است.

 

1-7-  اهداف تحقیق

 

نوشتن این تحقیق برای رسیدن به اهدافی مختلف و متنوعی هست. از اهم این اهداف می‌توان به بررسی مبحث تفسیر قرارداد و قواعد مربوط به آن در سیستم حقوقی ایران اشاره نمود. علاوه بر این می‌توان بیان کرد این تحقیق به بررسی چگونگی استناد به قواعد اصولی و روش‌های سنتی اصول فقه برای تفسیر قراردادها در حقوق ایران نیز می‌پردازد .

 

1-8- روش تحقیق

 

روش پژوهش در تحقیق حاضر بدین‌صورت هست که ابتدا کلیات و مفاهیم مورد بررسی قرار گرفته می‌شود، سپس  به ابزارهای تفسیر قراردادها از منظرفقه و حقوق بیان می‌گردد. و در آخر به بررسی نقش اصول لفظی، اصول عملی و اصول حقوقی در تفسیر قرارداد از منظر فقه و حقوق  می­پردازیم. ضمناً لازم به ذکر است که تحقیق حاضر از نوع تحقیق نظری هست که نوعاً بنیادی بوده و با روش توصیفی و تحلیلی و با ابزار مطالعه کتابخانه­ای انجام گرفته است.

 

تحقیق حاضر از نوع تحقیق نظری هست که نوعاً بنیادی بوده و از روش‌های توصیفی و تحلیلی می‌باشد و محقق با استفاده از منابع کتابخانه‌ای و منابع اینترنتی و مقالات علمی به تحلیل و بررسی زوایای مختلف موضوع تحقیق پرداخته است. روشی که برای انجام این تحقیق مورد نظر است استفاده از روش اینترنتی و کتابخانه‌ای و استفاده از فیش‌برداری هست که ابزار جمع‌آوری اطلاعات محقق در روش کتابخانه‌ای، همه اسناد چاپی همانند کتاب، دایره‌المعارف‌ها، متون چاپی نمایه شده در بانک‌های اطلاعاتی و اینترنت و هر منبعی که به صورت چاپی قابل شناسایی باشد؛ است. مطالعه کتابخانه‌ای به گردآوری داده‌ها از منابع و اسناد فیش‌برداری می‌گویند. در فیش‌برداری، سلیقه‌های فراوان وجود دارند

 

با توجه به حائز اهمیت بودن موضوع، مطالعه مبحث تفسیر قرارداد از منظر فقه و حقوق می‌تواند گامی مؤثر در جهت ترقی نظام حقوقی کشورمان در خصوص تفسیر قراردادها و تبیین نمودن قواعد مربوط به تفسیر قرارداد باشد. در ضمن ازآنجایی‌که در خصوص مطالعه مبحث تفسیر قرارداد از منظر فقه و حقوق اثر تحقیقی ارائه نشده است بنابراین می‌توان بیان داشت که این تحقیق می‌تواند گامی مؤثر در جهت تبیین این موضوع بردارد.

 

1-9- طرح تحقیق

 

روش کار در تحقیق مذکور، روش توصیفی و تحلیلی هست که با ابزار مطالعه کتابخانه‌ای صورت گرفته است.

 

مباحث این پژوهش را در سه فصل به شرح ذیل مورد بررسی قرار خواهیم داد: فصل اول که کلیات است و شامل مباحثی مربوط به تعریف قرارداد و مفهوم و تبیین تفسیر قرارداد و مبانی و حالت‌های سه‌گانه تفسیر و همچنین تبیین تفسیر قرارداد با مفاهیم مشابه آن و سپس نقش و مدار تفسیر قرارداد و در آخر به ‌ضرورت و هدف تفسیر قرارداد می‌پردازیم.

 

فصل دوم که در واقع مهم‌ترین بخش این پایان‌نامه را تشکیل می‌دهد اختصاص به  ابزارهای تفسیر قراردادها از منظر فقه و حقوق دارد و مشتمل بر 3 بخش است که در بخش اول به وسایل تفسیر قرارداد و در بخش دوم به جایگاه عوامل داخلی تفسیر قرارداد از منظر فقه و حقوق پرداخته می‌شود و بخش سوم به جایگاه عوامل خارجی تفسیر قرارداد از منظر فقه و حقوق اختصاص دارد.

 

فصل سوم هم مشتمل بر سه بخش است که بخش نخست شامل نقش اصول لفظی، اصول عملی و اصول حقوقی در تفسیر قرارداد است و شامل 3 بخش می‌باشد که در بخش اول به نقش اصول لفظیه در تفسیر قرارداد از منظر فقه و بخش دوم به نقش اصول عملیه در تفسیر قرارداد از منظر فقه می‌پردازد و بخش سوم اختصاص به نقش اصول حقوقی در تفسیر قرارداد دارد. و در پایان به نتیجه‌گیری از مطالب مورد اشاره می‌پردازد

 

فهرست مطالب

 

عنوان                                                                                                                      صفحه

 

1-1- مقدمه. 1

 

1-2- بیان مساله. 1

 

1-3- پیشینه تحقیق. 2

 

1-4- ضرورت تحقیق. 2

 

1-5- سؤالات تحقیق. 3

 

1-6- فرضیه های تحقیق. 3

 

1-7-  اهداف تحقیق. 3

 

1-8- روش تحقیق. 4

 

1-9- طرح تحقیق. 5

 

فصل اول:  کلیات ومفاهیم. 6

 

بخش اول: مفهوم و تبیین قرارداد و تفسیر آن. 7

 

گفتاراول: مفهوم قرارداد (عقد) 7

 

مفهوم لغوی قرارداد 7

 

مفهوم فقهی. 7

 

گفتار دوم: مفهوم تفسیر. 10

 

گفتار سوم: حالتهای سه‌گانه تفسیر. 12

 

گفتار چهارم: تبیین تفسیر قرارداد با مفاهیم مشابه. 17

 

بخش دوم: نقش و مدار تفسیر قرارداد 22

 

گفتار دوم: مدار تفسیر قرارداد 24

 

بخش سوم: ضرورت و هدف تفسیر قرارداد 25

 

گفتار اول: ضرورت تفسیر قرارداد 25

 

گفتار دوم: هدف تفسیر قرارداد 26

 

فصل دوم: ابزارهای تفسیر قرارداد از منظر فقه و حقوق. 28

 

بخش اول: وسایل یا مبانی تفسیر قرارداد 29

 

 

گفتار اول: نقش کلمات و قرائن در تفسیر قرارداد 30

 

گفتار دوم: مقررات قانونی. 32

 

گفتار سوم: بررسی نقش عرف و نقش کلی آن در تفسیر قرارداد 32

 

بخش دوم: جایگاه عوامل داخلی تفسیر قرارداد 34

 

گفتار اول: ارادة طرفین و انعکاس آن در الفاظ آنها 34

 

گفتار دوم: الفاظ طرفین و حمل آن بر مقتضای عقد و رجوع به آن. 37

 

گفتار سوم: استناد به بندهای مندرج در قرارداد 39

 

بخش سوم: جایگاه عوامل خارجی تفسیر قرارداد 40

 

گفتار اول: تفسیر عقد متناسب با معنای قانونی. 40

 

گفتار دوم: جایگاه عرف و رجوع به آن. 42

 

گفتار سوم: عمل بر اساس حسن نیت و اطمینان. 43

 

گفتار چهارم: تفسیر عقد به نفع متعهد. 45

 

فصل سوم: نقش اصول لفظی، اصول عملی و اصول حقوقی در تفسیر قرارداد 48

 

بخش اول: نقش اصول لفظی در تفسیر قرارداد از منظر فقه. 49

 

گفتار دوم: جایگاه اصل عموم و کاربرد آن در تفسیر قرارداد 54

 

1-1-2-مسئولیت کیفری.. ۸

 

1-2-تئوریهای مرتبط با مسئولیت مدنی.. ۹

 

1-2-1-نظریه تقصیر. ۹

 

1-2-2-نظریه خطر. ۱۰

 

1-2-3-نظریه مختلط.. ۱۲

 

1-3-شرایط ضرر قابل جبران. ۱۳

 

1-3-1-وجود ضرر. ۱۳

 

1-3-2-ضرر مسلم باشد. ۱۴

 

1-3-3-ضرر مستقیم باشد. ۱۵

 

1-3-4-ضرر جبران نشده باشد. ۱۶

 

1-4-بررسی فعل زیانبار. ۱۶

 

1-4-1-فعل زیانبار. ۱۶

 

1-4-2-نامشروع بودن فعل.. ۱۷

 

1-5- بررسی اجتماع اسباب… ۱۸

 

1-5-1-برابری اسباب… ۱۸

 

1-5-2-سبب نزدیک و بی واسطه. ۱۹

 

1-5-3-سبب مقدم در تأثیر. ۲۰

 

1-5-4-سبب متعارف و اصلی.. ۲۱

 

1-6- مفهوم پیمانکار و واژه های مرتبط.. ۲۲

 

1-6-1-پیمانکار. ۲۲

 

1-6-2-کارفرما ۲۴

 

1-6-3- مهندس ناظر. ۲۵

 

فصل دوم- مبنا و قلمرو مسئولیت مدنی پیمانکار

 

2-1-مبنای مسئولیت مدنی پیمانکار. ۲۷

 

2-1-1-مسئولیت قراردادی.. ۲۷

 

2-1-2-مسئولیت خارج از قرارداد. ۲۹

 

2-2-قلمرو مسئولیت مدنی پیمانکار. ۳۳

 

2-2-1-مسئولیت مدنی پیمانکار در رابطه با تخلف از مقررات قانونی.. ۳۳

 

2-2-2-مسئولیت مدنی پیمانکار در رابطه با حسن اجرای کارهای موضوع قرارداد. ۳۷

 

2-2-3-مسئولیت مدنی پیمانکار در ساخت بنا یا پرداخت قیمت… ۳۹

 

2-2-4-مسئولیت مدنی پیمانکار به واسطه استفاده نادرست از مصالح.. ۴۱

 

2-2-5-خسارت و صدمات بدنی ناشی از خطای پیمانکار ساختمان. ۴۲

 

2-2-6-مسئولیت مدنی پیمانکار نسبت به تصرف ملک در املاک مجاور. ۴۵

 

2-2-7-مسئولیت مدنی پیمانکار در حوزه تخریب و انهدام. ۴۶

 

2-2-8-مسئولیت مدنی پیمانکار به واسطه مغایرت و خطا ۴۷

 

2-2-9-مسئولیت مدنی پیمانکار در عدم محافظت از اشیاء. ۴۹

 

2-2-10-مسئولیت مدنی پیمانکار نسبت به کارکنان خود. ۵۱

 

2-2-11-مسئولیت مدنی پیمانکار در عدم تهیه ملزومات ضروری کارگاه ۵۲

 

2-2-12-مسئولیت مدنی پیمانکار در عدم رعایت تعهد به ایمنی.. ۵۳

 

2-2-13-مسئولیت مدنی پیمانکار در عدم استفاده از نیروی متخصص…. ۵۸

 

2-3-آثار مسئولیت در روابط بین کارفرما و پیمانکار. ۶۰

 

2-3-1-جمع میان مسئولیت کارفرما و پیمانکار. ۶۱

 

2-3-2-امکان رجوع کارفرما به پیمانکار. ۶۲

 

2-4-مسئولیت مدنی مالک بنا ۶۳

 

2-4-1-خاستگاه تاریخی موضوع. ۶۳

 

2-4-2-تعریف و مفهوم بنا ۶۴

 

2-4-2-1-حقوق ایران. ۶۵

 

2-4-2-2-حقوق فرانسه. ۶۶

 

2-4-2-3-دکترین حقوقی ۶۸

 

2-4-2-4-مفهوم بناء در حقوق اسلام. ۷۰

 

2-4-3-مصادیق بناء. ۷۱

 

2-4-4-مصادیق خارج از تعریف بناء. ۷۳

 

2-4-4-1-زمین.. ۷۳

 

 

2-4-4-2-اشیاء متحرک منصوب به ساختمان. ۷۵

 

2-4-4-3-سازه متحرک و ثابت… ۷۶

 

2-4-4-4-سازه های مهم و جزیی.. ۷۶

 

2-5-فروریزی بنا ۷۷

 

2-5-1-مفهوم فروریزی در حقوق ایران. ۷۹

 

2-5-2-بناهای در معرض فروریزی.. ۸۰

 

2-5-3-دیوارهای مشترک.. ۸۳

 

2-5-4-تخریب دیوار در حال فروریزی.. ۸۳

 

2-5-5-الزام به رفع خطر. ۸۴

 

2-6-عیب ساخت یا فقدان حفاظت… ۸۵

 

2-6-1-عیب ساخت… ۸۸

 

2-6-2-عدم تناسب با هدف از ساخت… ۸۹

 

2-6-3-عدم رعایت اصول فنی.. ۹۰

 

فصل سوم-مقایسه مسئولیت مدنی پیمانکار و ناظر ساختمان

 

3-1-ناظر ساختمان و مسئولیت مدنی منتسب به آن. ۹۲

 

3-1-1-تعهدات کارفرما ۹۳

 

3-1-2-تعهدات مهندس ناظر. ۹۴

 

3-1-3-تعهدات و الزامات قانونی مهندس ناظر. ۹۵

 

3-2-امکان رجوع پیمانکار به مهندس ناظر. ۹۵

 

3-3- تعهدات و وظایف مهندس ناظر. ۱۰۰

 

3-3-1-کفایت اطلاعات منعکس در نقشه های اجرایی ۱۰۰

 

3-3-2-مسائل ناشناخته طراحی.. ۱۰۳

 

3-3-3-نظارت متناوب و مستمر بر اجرای ساختمان. ۱۰۵

 

3-1-2- مسامحه ای بودن عقد صلح.. 25

 

1-3-1-2- کفایت علم اجمالی در عقد صلح.. 28

 

2-3-1-2- لزوم اهلیت کامل در عقد صلح.. 30

 

3-3-1-2- قائم به شخص بودن عقد صلح.. 32

 

2-2- اوصاف غیراساسی عقد صلح.. 33

 

1-2-2- تملیکی- عهدی.. 34

 

2-2-2- معوض- مجانی.. 35

 

3-2-2- مستمر- آنی(فوری) 35

 

4-2-2- عقد آزاد(با اراده آزاد) 36

 

5-2-2- عدم وجود محدودیت در اطراف عقد صلح.. 38

 

گفتار دوم: مبنای عقد صلح.. 40

 

بند 1- مبنای شرعی.. 40

 

1-1- کتاب… 41

 

1-2) سنت… 43

 

1-1-2- روایات عام. 43

 

2-1-2- روایات خاص…. 44

 

3-1- اجماع. 45

 

4-1- عقل و سیره عقلا.. 46

 

بند2- مبنای نظری.. 49

 

مبحث دوم: مفهوم و مبنای قواعد غیرقابل اجرا در عقد صلح(ماده 758ق.م) 56

 

گفتار اول: تعریف و ضابطه ی قواعد غیرقابل اجرا در عقد صلح.. 56

 

بند1) شرایط خاصه. 57

 

1-1- شرایط عام صحت معاملات… 58

 

2-1- شرایط خاصه معاملات… 59

 

بند2- احکام خاصه. 63

 

بند3) معامله. 66

 

1-3- تعریف و مفهوم معامله. 66

 

2-3- «معامله» در ماده 758 قانون مدنی.. 69

 

گفتار دوم: مبنای قواعد غیر قابل اجرا در عقد صلح.. 71

 

بند1) اصالت و فرعیت عقد صلح.. 71

 

1-1- نظریه تفریع، اهل سنت… 72

 

2-1- اصالت عقد صلح از دید فقهای شیعه. 77

 

3-1- موضع قانون مدنی ایران. 80

 

بند 2) ضرورت استقلال عقد صلح.. 80

 

1-2- محدود بودن شمار عقود معین.. 81

 

2-2- قول مشهور بر عدم اعتبار شروط ابتدایی.. 83

 

 

 

فصل دوم: شرایط و احکام خاصه غیر قابل اجرا در عقد صلح

 

گفتار اول: ضابطه ی تمیز عقود قابل جایگزینی.. 90

 

بند1) انتخاب ضابطه برای تعیین عقود قابل جایگزینی.. 90

 

1-1- عقود لازم. 92

 

2-1- عقود متضمن حق و تکلیف… 92

 

3-1- عدم ارتباط عقود معین با نظم عمومی.. 93

 

4-1- عقود مغانبه. 95

 

بند2- عقود غیرقابل جایگزینی به وسیله ی عقد صلح.. 96

 

1-2- عقود مرتبط با نظم عمومی.. 96

 

2-2- عقود مسامحه. 99

 

گفتار دوم: انواع اعمال حقوقی قابل جایگزینی.. 100

 

بند1- عقود معین.. 101

 

1-1- عقود تملیکی.. 101

 

1-1-1- عقد بیع. 101

 

الف) بیع کالی به کالی (صلح کالی به کالی) 102

 

ب) بیع خیاری.. 103

 

 

ج) بیع صرف… 104

 

2-1-1- عقد معاوضه. 105

 

3-1-1- عقد اجاره 106

 

4-1-1- عقد شرکت… 108

 

2-1- عقود عهدی.. 110

 

1-2-1- عقد مضاربه. 110

 

2-2-1 عقد مزارعه. 112

 

3-2-1- عقد مساقات… 113

 

4-2-1- ایجاد ضمان تضامنی.. 113

 

5-2-1- عقد حواله. 114

 

3-1- اقاله. 115

 

بند2) عقود نامعین.. 116

 

1-2- مشروع باشد. 119

 

2-2- خلاف قانون نباشد. 119

 

3-2- مخالف نظم عمومی نباشد. 120

 

بند3 ) ایقاعات… 121

 

مبحث دوم: قواعد اجرا ناپذیر عقود معین در عقد صلح.. 123

 

گفتار اول: مصادیق قواعد غیر قابل اجرا در عقد صلح.. 123

 

1-1 مقدورالتسلیم بودن. 124

 

2-1- وجود علم تفصیلی.. 124

 

3-1- تعیین مدت… 126

 

1-3-1- لزوم تعیین مدت در عقد مزارعه. 126

 

2-3-1- لزوم تعیین مدت در عقد مساقات… 126

 

4-1- قبض…. 126

 

4-2- لزوم قبض در بیع صرف… 127

 

5-1- نوع سرمایه؛ وجه نقد بودن سرمایه در عقد مضاربه. 127

 

6-1- لزوم وجودِ سه طرف برای انعقاد قرارداد. 128

 

7-1 ممنوعیت درج شرط فزونی یا کاستی.. 129

 

بند2) احکام خاصه. 129

 

1-2- احکام خاصه در مرحله ی اجرای عقد. 129

 

1-1-2- موارد فسخ.. 129

 

2-1-1-2- خیار غبن.. 130

 

2-1-2- جواز عقد. 131

 

1-2-1-2- جایز بودن عقد شرکت… 131

 

2-2-1-2- جایز بودن عقد مضاربه (ماده 550 ق.م) 132

 

3-1-2- پیش بینی یک حق استثنایی برای شریک مال مشاع. 132

 

4-1-2- ممنوعیت تفاسخ عقد به غیر از جنس عوضین.. 132

 

2-2- احکام خاصه در مرحله ی انحلال  قرارداد. 132

 

1-2-2- تاثیر فوت و جنون و سفه در انحلال عقود جایز. 133

 

2-2-2- امکان درخواست تقسیم مال مشاع در هر زمان توسط شرکا در عقد شرکت   133

 

3-2-2- تلف مبیع در زمان خیار مختص به مشتری.. 134

 

گفتار دوم: مبنای احکام خاصه در عقود معین.. 134

 

بند 1) قاعده لاضرر. 135

 

1-1- خیار غبن (مواد 416 به بعد ق.م) 135

 

5-1-1- عقد مضاربه؛ 137

 

6-1-1- عقود مزارعه و مساقات؛ 137

 

2-1- خیار تأخیر ثمن در عقد بیع (ماده 402 ق.م) 137

 

3-1- حق شفعه در عقد بیع(ماده 808ق.م) 138

 

بند2) سنت های تاریخی.. 139

 

1-2- خیار مجلس در عقد بیع (ماده 397ق.م) 139

 

2-2 خیار حیوان در عقد بیع (ماده 398ق.م) 140

 

بند 3) ملاحظات اقتصادی.. 142

 

1-3- لزوم قبض در بیع صرف (ماده 364ق.م) 142

 

2-3- وجه نقد بودن سرمایه در عقد مضاربه(ماده 574ق.م) 143

 

بند4) هدف و بنای طرفین قرارداد. 145

 

1-4- لزوم داشتن علم تفصیلی به مورد معامله. 145

 

3-1-4- عقد اجاره 146

 

5-1-4- عقد مضاربه؛ 146

 

6-1-4- عقود مزارعه و مساقات؛ 146

 

7-1-4- عقد حواله؛ 147

 

8-1-4- اقاله؛ 147

 

2-4- مقدور التسلیم بودن موضوع عقد. 147

 

1-2-4- مقدورالتسلیم بودن مبیع در عقد بیع (ماده 348ق.م) ؛ 147

 

2-2-4- عقد معاوضه؛ 148

 

3-2-4- عقد اجاره؛ 148

 

4-2-4- عقد شرکت؛ 149

 

3-4- حق فسخ عقد حواله به لحاظ اعسار محال علیه (ماده 729ق.م) 149

 

بند5) مصلحت متعاقدین.. 149

 

1-5- جواز عقد شرکت(ماده 586ق.م) 149

 

2-5-امکان درخواست تقسیم مالجمشترک در هر زمان توسط شرکا(ماده 589ق.م) 149

 

بند6) دخالت منافع سه طرف در رابطه حقوقی ناشی از عقد؛ لزوم قبولی محال علیه در عقد حواله (ماده 725ق.م) 157

 

بند7) ویژگی های ماهیت تراضی.. 162

 

1-7- جواز عقد مضاربه (ماده 550 ق.م) 162

 

2-7- لزوم تعیین مدت در عقد مزارعه (ماده 518ق.م) و به تبع آن در مساقات (ماده 545ق.م) 166

 

3-7- عدم امکان درج شرط فزونی و کاستی در تراضی موسوم به اقاله 168

 

4-7- عدم امکان اقاله به غیر جنس عوضین.. 169

 

نتیجه گیری.. 171

 

منابع فارسی.. 180

 

بند اول: حسن نیت و سوء استفاده از حق…………………………………………………………………………………. 33

 

بند دوم: حسن نیت وانصاف…………………………………………………………………………………………………….. 35

 

 

 

فصل دوم: تبیین مفهومی، شیوه،ابزارها و منابع تفسیر قراردادهای بین المللی…………………………….. 38

 

مبحث اول : مفهوم، شیوه،ابزارها و منابع تفسیر قراردادهای بین المللی……………………………………… 39

 

گفتار اول: مفاهیم……………………………………………………………………………………………………………………… 40

 

بند اول: مفهوم لغوی تفسیر……………………………………………………………………………………………………… 40

 

بند دوم: مفهوم حقوقی تفسیر…………………………………………………………………………………………………… 41

 

بند سوم: اقسام تفسیر در قرارداد………………………………………………………………………………………………. 42

 

گفتار دوم: شیوه های تفسیر در قراردادها………………………………………………………………………………….. 43

 

بند اول: مفاد قرارداد روشن است……………………………………………………………………………………………… 45

 

بند دوم: مفاد قرارداد مبهم است………………………………………………………………………………………………… 46

 

بند سوم: قرارداد ناقص است……………………………………………………………………………………………………. 47

 

گفتار سوم: منابع و ابزارهای تفسیر در قراردادهای بین المللی ………………………………………………….. 47

 

بند اول: قرارداد ومتن آن………………………………………………………………………………………………………….. 48

 

بند دوم: مذاکرات مقدماتی طرفین…………………………………………………………………………………………….. 49

 

بندسوم : اعمال و رفتار طرفین بعد از انعقاد قرارداد……………………………………………………………………. 50

 

بند چهارم: رویه معمول به میان طرفین……………………………………………………………………………………… 51

 

مبحث دوم: اصول حاکم بر تفسیر در قراردادهای بین المللی…………………………………………………….. 51

 

گفتار اول: اصل تفسیر براساس معیارهای نوعی و جنبه های خارجی ……………………………………….. 51

 

گفتار دوم: اصل تفسیر براساس قصد واقعی و درونی  متعاقدین ……………………………………………….. 52

 

گفتار سوم: اصل تفسیر براساس حسن نیت………………………………………………………………………………. 53

 

گفتار چهارم: اصل تفسیر با توجه به کل مفاد قرارداد………………………………………………………………… 55

 

فصل سوم: مبانی و اوصاف، نقش و معیار تشخیص حسن نیت در قراردداهای بین المللی ………… 57

 

مبحث اول: مبانی و اوصاف حسن نیت در قراردادهای بین المللی…………………………………………….. 58

 

گفتار اول:مبانی حسن نیت……………………………………………………………………………………………………….. 58

 

بند اول: وجود صداقت و عدم سوء استفاده از حق……………………………………………………………………. 58

 

بند دوم: عدالت و انصاف و عرف…………………………………………………………………………………………….. 61

 

بند سوم: شرط ضمنی………………………………………………………………………………………………………………. 63

 

بند چهارم: نظم در قراردادها ……………………………………………………………………………………………………. 64

 

گفتار دوم: اوصاف تکلیف حسن نیت در قراردادهای بین المللی……………………………………………….. 65

 

بند اول: حسن نیت به عنوان یک اصل…………………………………………………………………………………….. 65

 

بند دوم: حسن نیت به عنوان یک قاعده اخلاقی ………………………………………………………………………. 71

 

مبحث دوم: نقش و معیار حسن نیت در قراردادهای بین المللی اخلاقی ……………………………………. 72

 

گفتار اول: نقش حسن نیت در قراردادهای بین المللی……………………………………………………………….. 72

 

بند اول: نقش محدوده……………………………………………………………………………………………………………… 72

 

فصل چهارم: قلمرو حسن نیت قبل و حین انعقاد قراردادهای بین المللی……………………………………. 74

 

مبحث اول: حسن نیت در مرحله پیش ازانعقاد در قراردادهای بین المللی………………………………….. 75

 

گفتار اول: اصل آزادی مذاکره …………………………………………………………………………………………………. 76

 

بند اول: اصل آزادی مذاکره در حقوق کامن لو…………………………………………………………………………. 77

 

بند دوم:حسن نیت و تفسیر در مرحله پیش قراردادی ………………………………………………………………. 78

 

گفتار دوم: حسن نیت و کنترل اصل آزادی مذاکره……………………………………………………………………. 79

 

گفتار سوم: ضمانت اجراهای قبل انعقاد…………………………………………………………………………………….. 81

 

مبحث دوم: قلمرو حسن نیت در مرحله انعقاد قراردادهای بین المللی……………………………………….. 83

 

گفتار اول: تعهد به مذاکره به نحو جدی……………………………………………………………………………………. 83

 

بند اول: مذاکرات برای کسب اطلاعات……………………………………………………………………………………. 84

 

بند دوم: آزادی مذاکره و حق خاتمه دادن مذاکرات…………………………………………………………………… 85

 

بند سوم: اصل آزادی خروج از فرایند انعقاد قرارداد………………………………………………………………….. 85

 

بند چهارم: قطع غیر موجه و ناگهانی مذاکرات …………………………………………………………………………. 86

 

بند پنجم: رجوع از ایجاب………………………………………………………………………………………………………… 86

 

گفتار دوم: تعهد به دادن اطلاعات…………………………………………………………………………………………….. 87

 

بند اول: تحمیل تعهد به دادن اطلاعات…………………………………………………………………………………….. 87

 

بند دوم: لزوم اطلاع از تغییر عقیده…………………………………………………………………………………………… 87

 

 

بند سوم: تعهد به دادن اطلاعات از روی صداقت و بدون اشتباه………………………………………………… 88

 

گفتار سوم: ضمانت اجرا بعد از انعقاد قرارداد بین المللی…………………………………………………………… 89

 

فصل پنجم: قلمرو حسن نیت بعد از انعقاد قراردادهای بین المللی……………………………………………… 92

 

مبحث اول: حسن نیت در مرحله اجرای قراردادهای  بین المللی………………………………………………. 93

 

گفتار اول: حسن نیت و تعهدات طرفین……………………………………………………………………………………. 94

 

بند اول: جلوه های حسن نیت در ارتباط با تعهدات اصل طرفین……………………………………………….. 94

 

الف- پایبندی به قرارداد و اجرای آن……………………………………………………………………………………….. 94

 

ب- بعد سلبی………………………………………………………………………………………………………………………….. 94

 

ج- بعد ایجابی ……………………………………………………………………………………………………………………….. 95

 

بند دوم: حسن نیت و تعهدات ضمنی……………………………………………………………………………………….. 95

 

الف- تسلیم توابع ضروری مورد معامله…………………………………………………………………………………… 96

 

ب- تعهد به دادن اطلاعات………………………………………………………………………………………………………. 96

 

گفتار دوم: حسن نیت و رفتار متناقض………………………………………………………………………………………. 97

 

گفتار سوم: حسن نیت و کنترل حقوق و اختیارات……………………………………………………………………. 97

 

گفتار چهارم: حسن نیت و تعدیل قواعد…………………………………………………………………………………… 99

 

بنداول: اجرای بخش اساسی قرارداد…………………………………………………………………………………………. 99

 

بند دوم: حسن نیت و تعدیل قراردادهای بین المللی ………………………………………………………………. 100

 

گفتار پنجم: حسن نیت در توسل به ضمانت  اجرا در مرحله اجرای قراردادهای بین المللی……… 102

 

مبحث دوم: قلمرو حسن نیت در تفسیر قراردادهای بین المللی……………………………………………….. 105

 

گفتار اول: تعیین قانوین حاکم در قراردادهای بین المللی…………………………………………………………. 105

 

بند اول: تعیین قانون حاکم براساس اصل حاکمیت اراده………………………………………………………….. 106

 

الف- مفهوم اصل حاکمیت اراده……………………………………………………………………………………………. 107

 

ب- قلمرو اصل حاکمیت اراده………………………………………………………………………………………………. 108

 

بند دوم: نقش قانون دولت طرف قرارداد بین المللی ……………………………………………………………….. 108

 

نتیجه گیری…………………………………………………………………………………………………………………………… 109