گفتار دوم: وکالت اتفاقی……………………………………………………………………………………………..17

 

مبحث سوم: ساختار وکالت در نظام حقوقی آمریکا……………………………………………………………….17

 

گفتار اول: شرایط اخذ پروانه و اشتغال به حرفه وکالت در آمریکا…………………………………………………19

 

گفتار دوم: شرایط اشتغال به حرفه وکالت در ایالت کالیفرنیای آمریکا…………………………………………..21

 

بند اول: شرایط عمومی پذیرش به شغل وکالت…………………………………………………………………..22

 

بند دوم: داوطلبان وکالت……………………………………………………………………………………………..22

 

الف) داوطلبان عمومی………………………………………………………………………………………………..23

 

ب) داوطلبان وکیل……………………………………………………………………………………………………..23

 

ج) تحصیلات حقوقی…………………………………………………………………………………………………..23

 

د) کارآموزی وکالت در دفاتر وکالت یا شعبات دادگاه ها……………………………………………………………24

 

گفتار سوم: قوانین و مقررات کانون وکلای دادگستری آمریکا……………………………………………………..25

 

بند اول: قانون رفتار قضایی……………………………………………………………………………………………26

 

بند دوم: قانون نمونه مسئولیت حرفه ای……………………………………………………………………………26

 

بند سوم: مقررات نمونه رفتار حرفه ای………………………………………………………………………………26

 

فصل دوم: تعهدات قراردادی وکیل دادگستری……………………………………………………………………….27

 

مبحث اول: شرایط ایجاد تعهدات قراردادی وکیل دادگستری……………………………………………………….28

 

گفتار اول: وجود قرارداد………………………………………………………………………………………………….29

 

بند اول: قرارداد کتبی……………………………………………………………………………………………………29

 

بند دوم: قرارداد شفاهی……………………………………………………………………………………………….29

 

گفتار دوم: انواع وکالت نامه…………………………………………………………………………………………….29

 

بند اول: وکالت نامه رسمی…………………………………………………………………………………………….29

 

بند دوم: وکالت نامه عادی………………………………………………………………………………………………29

 

بند سوم: وکالت خاص…………………………………………………………………………………………………..29

 

گفتار سوم: شرایط صحت قرارداد………………………………………………………………………………………30

 

بند اول: تراضی طرفین…………………………………………………………………………………………………..30

 

بند دوم: اهلیت طرفین…………………………………………………………………………………………………..30

 

الف) اهلیت موکل…………………………………………………………………………………………………………30

 

ب) اهلیت وکیل……………………………………………………………………………………………………………31

 

بند سوم: موضوع وکالت………………………………………………………………………………………………….31

 

الف) توانایی موکل برای انجام مورد وکالت…………………………………………………………………………….31

 

ب) قابل نیابت بودن موضوع………………………………………………………………………………………………32

 

مبحث دوم: تعهدات قراردادی وکیل دادگستری براساس نوع قرارداد……………………………………………….32

 

گفتار اول: وکالت مطلق………………………………………………………………………………………………….32

 

گفتار دوم: وکالت مقید…………………………………………………………………………………………………..33

 

گفتار سوم: وکالت عام…………………………………………………………………………………………………..33

 

مبحث سوم: تعهدات قراردادی وکیل دعاوی براساس نحوه اعلام………………………………………………….34

 

گفتار اول: تعهدات مصرح…………………………………………………………………………………………………34

 

بند اول: موارد اجباری…………………………………………………………………………………………………….35

 

بند دوم: موارد اختیاری…………………………………………………………………………………………………..36

 

گفتار دوم: تعهدات ضمنی……………………………………………………………………………………………….37

 

بند اول: تعهدات شکلی………………………………………………………………………………………………….37

 

بند دوم: تعهدات ماهوی………………………………………………………………………………………………….38

 

فصل سوم: تعهدات و الزامات قانونی و عرفی وکیل…………………………………………………………………..40

 

مبحث اول: تعهدات قانونی……………………………………………………………………………………………….41

 

گفتار اول: تعهد وکیل به انجام مراقبت های لازم در تعقیب دعوا…………………………………………………….43

 

بند اول: رعایت مواعد قانونی…………………………………………………………………………………………….44

 

بند دوم: اعمال مراقبت نسبت به حسن جریان امور دفتری دعوا……………………………………………………45

 

بند سوم: حضور در جلسات دادرسی…………………………………………………………………………………..47

 

گفتار دوم: تعهد وکیل به صداقت نسبت به موکل و مراجع قضایی………………………………………………….48

 

بند اول: تعهد وکیل به راستگویی در برابر موکل……………………………………………………………………….48

 

الف) تعهد وکیل به صداقت داشتن در موقعیت مشاوره……………………………………………………………….49

 

ب) تعهد وکیل به رعایت صداقت در تنظیم اسناد………………………………………………………………………50

 

ج) تعهد وکیل به رعایت صداقت در وکالت دعاوی………………………………………………………………………50

 

 

بند دوم: التزام وکیل به صداقت در برابر دستگاه قضایی……………………………………………………………….53

 

گفتار سوم: حفظ اسرار موکل…………………………………………………………………………………………….55

 

بند اول: اسرار وکالت……………………………………………………………………………………………………….56

 

الف) سرّ وکالت……………………………………………………………………………………………………………..57

 

ب) چه کسی امین به شمار می آید…………………………………………………………………………………….57

 

بند دوم: موارد عدم تکلیف به حفظ اسرار موکل…………………………………………………………………………58

 

الف) افشاء راز در صورت موافقت صریح موکل……………………………………………………………………………58

 

ب) افشاء سرّ در مقام ادای شهادت……………………………………………………………………………………..59

 

ج) افشاء سر در مقام دفاع از خود………………………………………………………………………………………..59

 

د) افشاء اسرار به منظور جلوگیری از وقوع جرم…………………………………………………………………………61

 

مبحث دوم: تعهدات عرفی………………………………………………………………………………………………….62

 

گفتار اول: رعایت مصلحت موکل……………………………………………………………………………………………62

 

بند اول: اشتباه وکیل در رعایت مصلحت موکل……………………………………………………………………………63

 

بند دوم: رعایت نکردن عمدی مصلحت موکل……………………………………………………………………………..64

 

گفتار دوم: امانتداری نسبت به موکل………………………………………………………………………………………65

 

بند اول: تعهد وکیل به تقدیم حساب دوران وکالت………………………………………………………………………..65

 

الف) عدم لزوم تقدیم حساب به اقتضای وجود قراین و اوضاع و احوال خاص…………………………………………..65

 

ب) عدم قدرت وکیل بر تقدیم حساب……………………………………………………………………………………….66

 

بند دوم: تعهد وکیل به استرداد اموال و اسناد موکل………………………………………………………………………66

 

فصل چهارم: ضمانت اجرای تعهدات وکیل دادگستری……………………………………………………………………..68

 

مبحث اول: مسئولیت مدنی وکیل……………………………………………………………………………………………70

 

گفتار اول: مسئولیت قراردادی وکیل………………………………………………………………………………………….71

 

بند اول: شرایط مسئولیت قراردادی…………………………………………………………………………………………..71

 

الف) وجود قرارداد………………………………………………………………………………………………………………..71

 

ب) نقض عهد…………………………………………………………………………………………………………………….72

 

ج) ایراد خسارت………………………………………………………………………………………………………………….72

 

بند دوم: نوع نقض عهد………………………………………………………………………………………………………….73

 

الف) عدم انجام تعهد……………………………………………………………………………………………………………73

 

1- اقرار به حق طرف مقابل…………………………………………………………………………………………………….73

 

2- عدم رفع نقص………………………………………………………………………………………………………………..73

 

2-1- عدم رفع نقص نسبت به مشخصات خواهان (قرار رد دادخواست)………………………………………………….74

 

2-2- عدم رفع نقص نسبت به مشخصات خوانده……………………………………………………………………………74

 

3- عدم حضور در جلسه دادرسی…………………………………………………………………………………………….74

 

ب) تأخیر در انجام تعهد…………………………………………………………………………………………………………75

 

1- عدم واخواهی و تجدیدنظر………………………………………………………………………………………………….76

 

2- عدم وقوع فورس ماژور (قوه قاهره)………………………………………………………………………………………..76

 

گفتار دوم: مسئولیت غیر قراردادی (قانونی) وکیل………………………………………………………………………….77

 

بند اول: عمل زیانبار……………………………………………………………………………………………………………..78

 

بند دوم: وجود زیان………………………………………………………………………………………………………………79

 

بند سوم: رابطه سببیت………………………………………………………………………………………………………..80

 

مبحث دوم: تعقیب انتظامی و کیفری وکیل………………………………………………………………………………….81

 

گفتار اول: تعقیب انتظامی……………………………………………………………………………………………………..81

 

بند اول: مراحل رسیدگی……………………………………………………………………………………………………….82

 

الف) طرح شکایت در دادسرا……………………………………………………………………………………………………82

 

ب) قرار تعقیب…………………………………………………………………………………………………………………….82

 

بند دوم: مجازات های انتظامی………………………………………………………………………………………………….83

 

الف) تعلیق انتظامی………………………………………………………………………………………………………………84

 

ب) تعلیق کیفری…………………………………………………………………………………………………………………..84

 

ج) مجازات انتظامی درجه 2 و 1 (اخطار کتبی – توبیخ با درجه در پرونده)…………………………………………………..84

 

د) مجازات انتظامی درجه 3 (توبیخ با درج در روزنامه رسمی)………………………………………………………………..85

 

هـ) مجازات انتظامی درجه 4 (تنزل درجه)………………………………………………………………………………………85

 

و) مجازات انتظامی درجه 5 (انفصال از سه ماه تا سه سال)………………………………………………………………..85

 

ز) مجازات های انتظامی درجه 6 (محرومیت دائم)…………………………………………………………………………….85

 

گفتار دوم: تعقیب کیفری وکیل……………………………………………………………………………………………………85

 

بند اول: جرایم عمومی…………………………………………………………………………………………………………….85

 

بند دوم: جرایم خاص……………………………………………………………………………………………………………….86

 

بند سوم: سایر موارد……………………………………………………………………………………………………………….86

 

نتیجه گیری…………………………………………………………………………………………………………………………..87

 

کتابنامه……………………………………………………………………………………………………………………………….89

 

چکیده:

 

موضوع این پایان‌نامه، «بررسی تعهدات وكیل دعاوی در حقوق ایران و آمریکا» است. در پایان‌نامه پیش رو كه بر پایه مطالعه تطبیقی است، هدف آن است که تعهدات وكیل دعاوی در حقوق ایران كه بر پایه نظام حقوقی مدون است با نظام حقوقی كشوری كه در آن نظام حقوق عرفی (كامن‌لا) حكم‌فرماست، مورد قیاس واقع شود. این بررسی از نگاه تعهدات قراردادی، قانونی و عرفی مورد توجه واقع شده است. پس از شناخت كلی از مفهوم وكالت، وكیل دعاوی و بررسی آن در دو مفهوم لغوی و اصطلاحی و نیز پرداختن به اقسام وكالت دادگستری به طور اجمال، به ساختار وكالت در نظام حقوقی آمریكا اشاره شده و اینكه برای اخذ پروانه وكالت و اشتغال به این حرفه در ایالات متحده متقاضیان می‌بایست چه مسیری را طی نمایند؛ با این توضیح كه به لحاظ فدرالی بودن نظام سیاسی این كشور و در نتیجه، متفاوت بودن قوانین هر ایالت با ایالت دیگر، به عنوان نمونه شرایط اشتغال به حرفه وكالت در یكی از ایالات این كشور مورد مطالعه قرار گرفته است. همچنین پس از آن و در ادامه، با تقسیم‌بندی تعهدات وكیل دعاوی به دو نوع قراردادی و غیرقراردادی (قانونی) و نیز لحاظ نمودن عرف مربوط به این حرفه در میزان تعهدات وكیل، بررسی‌هایی صورت گرفته است. در فصل پایانی (چهارم) به ضمانت اجرای تعهدات وكیل اشاراتی شده و چگونگی تضمینات این تعهدات در سه مقوله مسئولیت مدنی، مسئولیت انتظامی و مسئولیت كیفری مورد مطالعه قرار گرفته است. در نهایت پس از جمع‌بندی مطالب این نتیجه حاصل شد كه وكیل دعاوی افزون بر تعهدات خود به معنای عام كلمه و نیز علاوه بر تعهدات قراردادی ملتزم به رعایت مسائلی از جمله مصلحت موكل، صداقت نسبت به موكل و مراجع قضایی، حفظ اسرار و دیگر مواردی است، كه اگر چه در نظام حقوقی ایران آن‌گونه كه شایسته است به آن اشاره و تأكیدی نشده، ولیكن جزء تعهدات اصلی و بسیار حساس وكیل به شمار آمده و بازنگری مجددی نسبت به آنها در قوانین ایران احساس می‌شود كه نیازمند اصلاح قوانین مربوطه در این بخش است.

 

مقدمه

 

الف) بیان مسأله

 

موضوع این پایان‌نامه، «بررسی تعهدات وكیل دعاوی در حقوق ایران و آمریكا» است. همچنان‌كه از عنوان این پایان‌نامه مشخص است، قصد بر آن است تا تعهدات وكیل دعاوی در حقوق ایران و آمریكا مورد مطالعه قرار گیرد. اساساً در قراردادها، اصل بر آن است كه محتوای قرارداد و حدود تعهدات را طرفین قرارداد تعیین می‌كنند و این همان اصل آزادی قراردادهاست. وكالت نیز از این اصل مستثنا نیست. تعهدات وكیل دعاوی را باید تابع قرارداد دانست و بر پایه چارچوبی كه میان وكیل و موكل ایجاد می‌شود، این حدود قابل تعیین است. در خصوص تعهدات وكیل دعاوی تنها نمی‌توان به این اصل اكتفا نمود و باید در جزییات حدود تعهدات وكیل دعاوی به قوانین و مقررات خاص آن نیز مراجعه كرد. در حقوق ایران مواد 36 و 35 قانون آیین دادرسی مدنی مهم‌ترین راهنما و راه‌گشا در این باره است. در ماده 35 این قانون، پس از اینكه قانون‌گذار‏ به اختیار موكل در اعطای نیابت در مراحل دادرسی اشاره كرده، اموری را متذكر شده كه برای داشتن اختیار در آنها، تصریح موكل را ضروری می‌داند. همچنین اموری وجود دارد كه توكیل در آنها، خلاف قانون بوده و غیرقابل نیابت هستند. با توجه به اینکه نظام دادرسی آمریکا، کامن لایی است، تفاوت‌های اساسی با نظام حقوقی ایران که تلفیقی (اسلام و رومی – ژرمنی) است، دارد. در این پایان‌نامه تلاش شده تعهدات وکیل در نظام‌های ایران و آمریکا تبیین شده، موارد افتراق و اشتراک آن کاملاً شرح داده شود.

 

ب) پیشینه تحقیق

 

عقد وكالت از عقودی است كه دارای پیشینه فقهی بوده، پیرامون آن در ضمن تمامی كتب فقهی بحث شده و فقها به بحث و بیان نظر پرداخته‌اند.

 

آثار بسیاری نیز در كتب حقوقی و مقالات از نویسندگان بر جای مانده است: 1. مطالعه تطبیقی تعهدات وکیل در حقوق ایران و انگلیس، صمد فلاح‌گلی، به راهنمایی دکتر اسدالله امامی و مشاوره دکتر گندمکار دانشگاه قم 1376 2. تعهدات وکیل نوشته جهانبخش غلامی به راهنمایی دکتر شهیدی دانشگاه شهید بهشتی 1379 3. بررسی اختیارات وکیل در حقوق ایران و مطالعه تطبیقی آن با حقوق مصر به راهنمایی دکتر عباس کریمی نوشته ابوالفضل لطفعلی‌زاده دانشگاه امام صادق(ع) 1380. تمامی این پایان‌نامه‌ها در خصوص وکیل مدنی بوده است نه وکیل دعاوی. در پایان‌نامه‌های مذکور وکالت به صورت عام آورده شده است و هیچکدام وکیل دادگستری را به صورتی که اینجانب در پایان‌نامه کار کرده‌ام مورد پژوهش قرار نداده‌اند. تاكنون پژوهش و تحقیق مستقل یا پایان‌نامه‌ای با موضوع «تعهدات وكیل دعاوی در حقوق ایران و آمریكا» به نگارش درنیامده، لذا به دلیل احساس خلأ در این زمینه، تصمیم به نگارش این پایان‌نامه با موضوع مطروحه گرفته شده است.

 

ج) ضرورت و اهمیت تحقیق

 

امروزه حق داشتن وكیل مدافع از سوی طرفین دعوا بر كسی پوشیده نیست و این حق را نمی‌توان از كسی سلب نمود. در حقوق ایران و در قانون اساسی نیز به این اصل و حق اشاره شده است. با نگاهی دقیق‌تر به موضوع داشتن وكیل دعاوی برای افراد، به این مهم بر می‌خوریم كه در صورت انعقاد قرارداد وكالت با وكیل دعاوی، تعهدات وی به چه شكل است؛ چراكه اكثریت افراد در هنگام مراجعه به وكلا از میزان تعهدات وكیل انتخابی خود به طور كامل آگاهی نداشته و در مسیر دادرسی، دچار اختلافاتی با وی می‌شوند. این اختلافات عمدتاً در نتیجه عدم آشنایی طرفین قرارداد به مقررات راجع به این عقد است. چه بسا موكل الفاظ و عباراتی استعمال می‌نماید كه به واسطه اطلاق، معانی گسترده‌ای را دربر داشته باشند یا اینكه در اثر ابهام، وكیل نتواند اراده واقعی موكل را تحقق بخشد. مقرراتی هم كه از سوی قانون‌گذار‏ وضع گردیده، در همة موارد تكلیف وكیل را به صراحت تعیین ننموده است. به‌ویژه در حقوق ایران كه قانون وكالت سالیان بسیار دور به تصویب رسیده و لازمه به روز شدن در آن كاملاً احساس می‌شود. در این پایان‌نامه تلاش بر این است تا با اشاره به برخی تعهدات وكیل دعاوی در قبال موكل و مراجع قضایی، با جلوه دادن و بحث بر سر آنها اهمیت این تعهدات نمود بیشتری پیدا كند.

 

د) اهداف

 

در این پایان‌نامه تلاش بر این است نظرات پراكنده‌ای كه حقوق‌دانان پیرامون تعهدات وكیل دعاوی مطرح نموده‌اند، در حد امكان مدون گردد. همچنین با تطبیق تعهدات وكیل دعاوی در حقوق ایران با حقوق ایالات متحده آمریكا، افزون بر آشنایی با این دو نظام حقوقی، عناصر و ابزار لازم را برای عیین و قلمرو تعهدات وكیل دعاوی بازشناخت. البته نباید از نظر دور داشت كه رسالت حقوق تطبیقی، ایجاد وحدت میان نظام‌های حقوقی گوناگون نیست، بلكه یكی از هدف‌های آن، هماهنگ‌سازی و نزدیك ساختن آنها به یكدیگر است.

 

هـ) سؤالات

 

سؤالات مطروحه در این پایان‌نامه در 4 مورد اصلی بیان می‌شود:

 

1- نقش قرارداد در خصوص تعهدات وكیل دعاوی چیست؟

 

2- در تعهدات وکیل دعاوی تا چه میزان، قوانین و مقررات موضوعه نقش دارند؟

 

3- در حرفه وکالت، عرف چه نقشی را ایفا می‌کند؟